“一国两制”原则下“两岸四地”的私法统一问题的论文.docVIP

　　“一国两制”原则下“两岸四地”的私法统一问题的论文 一、问题的提出 　 “一国两制”，是中国政府为恢复对香港、澳门行使主权，实现海峡两岸和平统一的一项基本国策，并已成功在香港和澳门付之实践。按照“一国两制”的原则，香港、澳门地区原有的法律除与基本法相抵触或经特区立法机关作出修改者外，“予以保留”。{1}私法，由于其规范民事关系的特性，大多数规范服务于社会生活而远离政治和意识形态，一般不至于与基本法相抵触，因而多属于被保留的“原有法律”范围。将来海峡两岸实现和平统一，根据“一国两制”的原则，台湾地区的私法原则上也属于应被保留的“原有法律”。在“一国两制”的原则下，“两岸四地”的私法由此将形成并存的局面。 　 从香港和澳门的情形来看，虽然基本法规定香港和澳门“不实行社会主义制度和政策，保持原有的资本主义制度和生活方式，五十年不变”，但这也不意味着50年后香港和澳门特别行政区所保留的“原有法律”不再继续。这也是由于私法所具有的规范民事关系的属性所决定的。只要存在着民事活动，民事关系的规范就有必要，即便社会制度发生了变化，民事关系的规范仍然需要延续下去。这在古今中外均有不少的例证。{2}因此，可以说“一国两制”原则下“两岸四地”私法并存将是相当长久的。唯使之发生变化的原因就只有私法的统一。{3}当实现了私法的统一后，“两岸四地”私法并存的现象将成为历史。 　 对于“一国两制”原则下“两岸四地”私法的并存问题以及由此引发的法律冲突问题，学界已经有了较为深入的研究，取得了丰硕的成果，基本的结论是通过区际冲突法以解决地区之间民事交往引起的法律冲突问题。.{4}虽然目前尚未有区际冲突法的颁行，但是作为一种解决法律冲突问题的手段，“两岸四地”分别制定冲突法，在立法上尚属可行。因为按照“一国两制”的原则，大陆地区以及各特别行政区，均享有独立的立法权。 　 本文的旨意不在于寻求“一国两制”下“两岸四地”私法冲突的解决途径，而在于探寻在“一国两制”框架内私法的统一问题，以从根本上解决由于私法并存而引发的法律冲突问题，尽可能消除由于法律的冲突而给“一国两制”下的各地区间的民事交往和社会经济发展产生的不利影响。笔者认为，在“一国两制”的框架内谋求私法的统一，尤其是满足市场经济需求的部分私法的统一，不仅是必须的，而且是现实可能的。二、两个可供参照的私法统一“样本” 　 这里有两个可供参照的“样本”：一是国际社会谋求私法统一所取得的成就；二是欧盟谋求私法统一所取得的成就。 　 （一）国际社会谋求私法统一，最为我们熟知的成果主要有四 　 第一，1930年和1931年由国际联盟在日内瓦召集的票据法统一会议和支票法统一会议制定的四个票据法公约，即：《关于统一汇票和本票的日内瓦公约》（1930年）、《关于解决汇票和本票的若干法律冲突的公约》（1930年）和《关于统一支票法的日内瓦公约》（1931年）、《关于解决支票的若干法律冲突的公约》（1931年），解决了法、德两大票据法体系的冲突问题，从而使票据法从法、德、英美三大体系变为两大体系，即日内瓦体系和英美体系，实现了票据法的部分统一。 　 第二，1926年成立的国际统一私法协会（international institute for the unification of pri-vate laission on interna-tional trade la号法令《民法典》???773条（候补原则）规定：一、债务人不作出指定时，有关履行应抵充到期之债务；到期之债务有数项时，抵充给予债权人较小担保之债务；具有相同担保之债务有数项时，抵充债务人负担最重之债务；负担相同之债务有数项时，抵充首先到期之债务；同时到期之债务有数项时，抵充最早产生之债务。二、如不能适用上款规定之规则，则推定给付为按比例对所有债务作出；……… {16}虽然葡人在澳门驻足长达4个多世纪，但是葡人真正对澳门具有完全治权应从1849年强占澳门开始计算。参见米健：二十世纪的尾声，新的世纪的序曲-写在澳门即将回归之际，载《比较法研究》1999年第1期。