跨国并购中国家安全审查的国际经验和政策建议.docVIP

PAGE  PAGE 7 跨国并购中国家安全审查的国际经验和政策建议 　　摘要：国内资本经过近40年的发展与积累已有足够的实力海外并购，且资本全球化、经济全球化发展又为海外并购创造了良好的条件。但基于保护本国企业、本国市场的目的，西方各国经常以危害国家安全为由来否决我国将要或已完成的海外并购，不仅使我国企业遭受巨大损伤，还不利于国家。走出去。战略的推进。所以说我们应总结中国企业跨国并购中遭受国家安全审查的经验，以便对他国进行国家安全审查有一个清晰、正确的认识，且有利于提出更好的政策建议。 　　关键词：跨国并购 国家安全审查 国际经验 政策建议 　　跨国并购是企业短期内提升管理水平与技术水平的重要举措，对于亟待国际化发展的中国企业而言更是如此，2008年的经济危机又为中国提供了一个良好外部环境，使中国企业通过跨国并购来整合优质资源成为可能。但受多种因素的影响，中国企业的跨国并购并不是一帆风顺的，甚至还出现了大量的失败案例。本文总结了中国企业跨国并购中遭受到美国国家安全审查的经验，并给出了政策建议，希望对大家相关课题的研究有所帮助。 　　一、中国企业跨国并购中遭受到美国国家安全审查的经验 　　从华为、三一重工跨国并购遭受到的美国国家安全审查的经验来看，美国国家安全审查特点如下：一是多数CFIUS审查都会在30天内完成。极少数的情况才需要总统做出最后决定。二是买家主动向CFIUS告知交易情况是明智的做法。三是在绝大多数CFIUS认为有重大国家安全顾虑的案例中，CFIUS会表明只要交易各方愿意执行缓和协议来解决这些问题，将会批准交易。四是审查程序中的主要问题包括：收购方是“外国人”吗？被收购的美国实体是否为“美国公司”？ 这项交易是否会导致外国控制？ 　　根据美国法律的规定，总统有权接受、拒绝或要求改变将导致外国法人获得美国法人的所有权或控制权并“威胁美国国家安全”的兼并、收购或接管（“受管辖交易”）。这个法律条款名字叫“埃克森-弗洛里奥”条款。推出上述法律条款的初心，在于使CFIUS的审批程序尽可能的迅速和优化。这项法律条款中有时间限制，其旨在约束CFIUS，不论结果如何，投资者的申报申请都不会无故遭拖延。因此，多数CFIUS审查都会在法律规定的最短时限30天内完成。但少部分会拖至CFIUS整个75天法定期限的最后时刻（这种情况正逐渐增多）。只有在极少的情况下才会需要总统做出最后的决定。有时，CFIUS无法在法定期间能完成其审查。在这种情况下，CFIUS会“要求”交易各方撤回申报材料并立即再次申报，以便重算时间，使得CFIUS有另外的75天时间完成其工作。过去，这种“要求”十分罕见，迄今发生的频率依然较低，不过仍需要引起注意。此外，自美国《外商投资与国家安全法案》（FINSA）颁布以来，CFIUS事实上会要求当事人在法定期间开始计算前提交申报材料草稿，以便CFIUS能够决定当事人是否需要继续提交草稿中未涵盖的额外信息以供CFIUS审查。即使是在当事人认为其提交的草稿已完全符合CFIUS规定的情况下，CFIUS工作人员仍有可能利用正式申报前的时间要求当事人提供CFIUS成员开展正式审查时可能需要的进一步信息。 　　二、针对中国企业跨国并购的政策建议 　　（一）初步接触阶段的政策建议 　　交易各方应在选择与CFIUS或其成员部门在CFIUS程序正式展开前进行前期对话。一旦交易各方完成购买或出售协议或采取类似行动，或计划进行此等事项，其与CFIUS的沟通地位将有所改变。若交易各方计划向CFIUS进行自愿申报，主动向CFIUS工作人员告知交易情况会是明智的做法。CFIUS规定虽然没有强制要求展示这种非正式的友好姿态，但这会避免CFIUS工作人员收到出乎意料的申报时的措手不及。 　　在前期接触中，交易各方应介绍自己以及其公司、描述其公司性质、指出被收购的公司是否有政府合同，以及在有政府合同的情况下是否涉及任何保密信息、介绍交易（例如是出售股份还是出售资产或是合并等）、表明预计的提交申报材料草稿以及完成交易（取决于政府审批）的时间表。若存在与交易相关的媒体报道，当事人应将该公告提交给CFIUS。CFIUS成员可能会提出一些一般性问题，但除此之外他们只会简单表明谢意并表示他们会等待草稿的提交。至此，前期沟通事实上就结束了。若当事人尝试直接与CFIUS的成员机构沟通而不是通过CFIUS在财政部的工作人员，当事人很可能会被要求通过该工作人员进行沟通。 　　（二）通知草稿的准备和申报阶段的政策建议 　　在准备通知草稿阶段，CFIUS规定中已指出通知草稿所需具备的信息。中国收购方以及被收购的美国公司均需依规定提供与交易相关的信息以及各自公司的运营情况。美方被购公司必须列出其目前及此前与美国政府签订的合同，包括所有（