特别法律关系论--特别权力关系论的扬弃.pdfVIP

法 学 研 究 !!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! !#$% !#$’(#’! $( (%()$(* (+, )-., #$$% !!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! 特别法律关系论 ———特别权力关系论的扬弃 杨解君 （南京工业大学法学院院长、教授、博导 南京 #$$$’） 摘要：虽然我国的行政法理论没有确立特别权力关系理论，但实践中却存在着事实上的“特别权力关 二 系”。在这些特殊的行政关系中，依法行政原则一直尚未得到普遍的确认，或虽有法可依，但是由于诉讼救济 # # 途径的阙如，依法行政原则在事实上被“???置”。历史证明，传统特别权力关系理论已经渐趋没落，不合时宜， 六 我们应从务实的角度批判、借鉴大陆法系晚近的理论成果，建构符合中国国情的特别法律关系理论。 年 第 关键词：特别权力关系；特别权力关系论；特别法律关系论 七 期 中图分类号：( ’#) * (+ , 文献标识码：- 文章编号：$$ /#%,（#$$%）$ $$/ $% 南 “ 特 别 权 力 关 系”的对 称 是“一 般 权 力 关 员与国家之关系是基于当事人的同意而形成，故对 京 系”〔〕，它是指“根据特别的法律原因，以公法上的 其权利与自由之限制既非侵害，自不必有法律根据 社 会 特定目的为界限，一方能够支配他方，他方也应服 之必要。〔1〕可以说，二战前日本与德国之特别权力 科 从这种支配”〔#〕的一种行政关系。在特别权力关 关系理论几近相同。受日本法学的流风所及，我国 学 系涵盖的行政关系范围内，排除依法行政原则的适 台湾地区基本上全盘继受了特别权力关系理论，最 〔 〕 用，形成特殊的“法治真空地带”, 。特别权力关 早于 ’,$ 年就以判例的方式确立了特别权力关