寻求法律与社会的平衡——论民国时期亲属法、继承法对家族制度的变革.pdfVIP

寻求法律与社会的平衡 }一-论民国时期亲属法、继承法对家族制度的变革 张仁善. 内窑掘襄 南京国民政府时期，家族制度变革从政治、社会、立法、司法等层面全面展开，直接效果就是 《中华民团民法)亲属编、继承编的制定颁布及司法上的实际运作。政治层面上，近代中国面临的收回治 外法权的原力，资产阶级民主革命的需要，迫使中阔不得不创制新型法律，改革传统家族制度;社会层面上，传 统家族观念及习惯仍普遍存在，但业已高涨的废除家族制度的呼声及新规社会阶层的出现，为家族制度的变 革创造了一定的社会蒜础;立法层面上，在 1929 阳 1930 年两年的时间内，因民政府即拔出完整的民法典，效率 之高，速度之快，世所罕见，超前性明显:司法层面上，司法主体既要遵循依法定案的原则，只要兼顾历史因素 及社会实际，尽其所能，调和情、臻、法的关系，实现法律与社会平衡。尽管民国时期家族制度的变革还存在诸 多不平衡性或差异性，总体趋势则是渐进改革，全丽推进。家族制度的变革特征体现为:政治引领风气，社会 缓慢跟进，立法实施保障，司法调和新|目。 提键词民国时期亲属法继承法家族制度法律与社会 …、政治层面的藏族制度变革 众所周知，近代中国法律变革，一个明确的外部动剧，就是周绕废除列强在华领事裁判权(或收回治 外法权)展开的。自晚清开始，中国政府就在为收朋治外法权，不断进行法制更新及词法改革，以求在立 法和司法上，与列强提出的标准看齐，换取官们良心发现，放弃在华领事裁判权。我国踏上法律近代化 征程肇始于清末修律，诞生了中国法制近代化标志性成果一一《大清新刑律》。中国传统的家族制度首 先在刑法上遭受重创，尽管清末修律过程中，礼法之争曾经闹得不可开交，贯穿于法律体系中的核心 原则……家族主义，基本被剔出新型刑法体系，但在私法领域内，家族制度尚无法定规则加以明示。 就刑事法律一类的公法而亩，无论立法原则的确立，还是刑罚标准的设置，线条均相对粗略、刚性， 一旦创制颁柿，依靠国家权力，强制推行，可以在有限时间内，取得较显著实效。民法等私法，渺及的法 律关系主要复杂得多，与杜会风俗、习惯及社会心理，关心密切，即使创制颁布，推行起来，也会受到各种社 会因素的制的。民能等私法之中，涉及个人一般利害关系的法律纠纷，依靠剧家组织及社会团体，处理 起来，相对睿易;纯桦为个人或小族群的法律纠纷，处理起来，义相对困难蜡，勃赖斯(音译)说:各阔法 律，其关乎生计之利害者渐趋于大间，其关事寄人之感情者，则彼此互异，此所以各阔债权法之参慧，远 不如亲属法也。①中回家族制度攒及伦理情感方面的内容特多，其内部关系十分复杂，以宗法制为2基础 的社会结构与世界其他许多国家整异颇大，故而，京属法、摧承法在中国的制定和颁布面临着错棕复肃 的社会实际。 逊清之际，收回治外法权的任务并未完成。民国以降，历届政府继续为之奋斗。 1914 年，…战结 ·南京大学法学院教授、博士生导师。 本文获江苏省哲学社会科学研究十五规划项目立项基金捎来民初法制变革(04阻跟朋)及南京火学国家社科基金预研项目 资助。 ①转引自主宠E惊:(比较民法概论)(总则上带) ， 1916 年出版，1931 年司法行部法官训练所再版，第20 页。 128 寻求怯律与社会的平衡 柬，巴黎相会上，北京政府代表团以战胜阔的身份，正式提出取消各国在华领事裁判权，未得要领。 1921 年烹 1922 年，华盛顿会议上，北京政府震申前议，经议决，由参加会议的 12 罔代表组织中国司法调查团 实际观察，提出建议再作决定。 1926 年，调查结果汇总成报告书，对中国司法触点做出四点结论，其中 就有法律适用不统一问题。③外人指责的所谓法律适用不镜叫嗣-问题，其实不仅指刑法等不够完善，也包 括当时中国还投有形成完整的法律体系，一些最重要的法典如民法及程序法都没有创制颁桶。 南京国民政府建立后，加大了撤废列强在华领事裁判权的力度。 1928 年，剧民政府宣布废除不平 等条约，虽然与一黯回家建订了有关商约、税的，但领事就判权问题惯有解决，受国内各界人士的批评责 难颇多。为此，1929 年 11 月 22 日，外交部仅五正延在一次记者招待会上，特意涌报外交近况，重点介绍