罗马法上的原因理论及其对近现代法的启示——无因理论的罗马法视角.pdfVIP

罗马法上的原因理论及其对近现代法的启示 一一…无因理论的罗马法视角 沈建峰事 …、导言:研究的目的与对象 要因行为和不要因行为的划分是德国民法和继受德国民法的各国学理中一种关于法 律行为的重要分类，〔1 〕基于此种分挠，许多学者进而认为物权行为是无因行为，债权行为 是有因行为俨〕但是，对于原回是什么，原因和目的的关系是什么等等问题我国理论界 到目前为止尚未有充分的认识。笔者认为，只有准确地探究原因的基本含义、本质及其发 膜过程才能正确地解决上述问题，阳这种探究不应从哲学的角度而应从历史的角度人亭， 这是因为对…项法律制庶的最好解释常常藏身于其历史而非其现在的运行中。(3 ) 虽然从历史上看，不要因原则发端于 19 世纪的普通法学，主要是掘自萨维后的学 说。〔 4) 在无因债权契约理论的起掠问题上，巴儿(Bahr) 氏，〕因此被颂为无因债务理 论的始祖。(川，但烧德罔民法典中的这种分类也非仅仅是学者冥思苦想的结果，实际上， 原是在对罗马法的相关制度分析的摹础上，学者们才建构趣了无因行为的理论大康。就 *中阔劳动关系学院教师。 ( 1 ) 但是我国大陆20 世纪90 年代中期以前的民法学著述中几乎均不提及此分类，参见佟柔主编:(中国民法，法 像出版社1990 年版;郑立、::E作堂t编:(民法学 ，北京大学出版社 1993 年版;学开国主编:{中国民法学教 穗 ，法律出版社 1997 年版等等。应该说这是受苏联民法学的影响，参见诺维茨基:(法律行为·诉讼时效，中 国人民大学出版社1956 年版，第33 页。其认为，在苏维埃条件下把法律行为分为姿因的法律行为和不姿阁 的法律行为没有什么现实意义，因而也纯粹是琐碎的。黎于这种现状和原因可以认为我国民法学界对于原因 问题的探讨近年来才真正开始，因此更需要从本源上探讨原因的本质。 ( 2 J 参见郑浪波:(民法，总则 ，三民书局印行双脚年版，第223 页;李宜琛:(民法总则)，固立编译馆 1977 年版， 第216 页;史尚宽:(民法总论 ，中国政法大学出版社2(刷年版，第317 页。 ( 3 J (德〕伯恩哈德·格罗斯菲尔德:(比较法的力量与弱点，孙世彦等译，清华大学出版社2∞2 年版，第73 页。 ( 4 J (德〕卡尔·拉伦茨:(德国民法通论 ，谢怀材等译，法律出版社2ω3 年版，第442 页。 〔叫 我国的学者一般这样称呼他，但是该人的实际名字是 Otto bähr，而非自由，因此笔者在本文中将其1!f译为奥托 ·贝尔，此点悉请读者注意。 ( 6 J 陈华彬罗马法上的Traditio、 Stipulatio 与近现代私法上无因行为概念的形成，载于《罗马法·中国法与民法 法典化一~物权利债权之研究，中厨政法大学出版社棚1 年版。 • 27 • 《比较法研究》 双脚年第4 期 罗马法本身而窑，虽然说它并没有发展出完整、系统的法律行为概念，〔7) 从而也就更不合 发展出完整系统的原因理论。但是一方面，罗马法上出现了causa这样表示原因的统一 概念;另一方面，罗马法上不仅出现了关于有因行为的论述，而且还出现了个别的无囚的 行为的规定。因此如果找们要从历史的角度探讨服阔的含义的话，那么历史的起点肯定 景在罗马法。 二、罗马法上契约的正当原因 (…)契约原因问题的提出 契约原因学说也是罗马法的创造严〕但在罗马法上原因是契约的要素吗?如上所 述，罗马法上并没有发展出一般的契约理论，只有相对典型的契约类型，主要包括口头契 约、文字契约、实物蜒的、含意契约和咒名契约等;(9 )就这晦契约种类来讲口头契约采取 严格的形式主义立场。以要式口约为例，在最初时，人们不追问构成要式口约原因的关 系是否具有现实性，也就是说，要式口约是最绝对意义上的要式适法行为。 (10) 基尔克 (Otωvon Gierke) 也认为，在罗马法上，自从古代，在要式口约中就包含着一个抽象的口 头食间，在诙合附中原因被形式所替代，从该合同中产生了从各个债权基础中可挟僻的诉 权(Klage) 。叩门可以说这种形式主义下的行为原则上