营业转让中财产移转规则的构建——民法中的quot;从物quot;理论及其现代应用.pdfVIP

2011 年3 月 Mar. , 2011 山西师大学报(社会科学版) Joumal of Shanxi Nonnal Universily( Social Science Edilion) VoJ. 38 No.2 第38 卷第2 期 营业转让中财产移转规则的构建 一一民法中的从物理论及其现代应用 郭娅丽 (北京联合大学商务学院，北京 100025) 摘 要:营业构成元素的特殊性是营业转让制度的基础和核心，基于交易观念标准扩张，民法中的从物概 念能够合理解释营业各个构成要素之间的关系。借鉴罗马法中的从物理论、曰耳曼法特有的象征物思 想，对近现代民法中从物概念进一步扩展，根据从物与主物共命运的法理以及主物转移，从物也应随之转移。 而具体分析不同形式营业转让中营业构成要素中的主物与从物，运用扩张的从物理论构建营业转让中的财产移 转规则，能够承载该制度的营运价值和利益衡平的双重目标。 关键词:营业转让z 财产移转:规则:从物;价值 中图分类号:即23 文献标识码:A 文章编号: 1001δ957 (2011 )02拍49-04 20 世纪 90 年代《商事通则》制定过程中，针对 的将财产投资于企业，这部分财产就从投资人的所 国内商事实践中日益增多的纠纷，借鉴德、日、法等 有财产中分离出来归属于企业;多个投资财产的集 大陆法系国家商法的规定，营业转让概念逐渐为我 合成为一项营业财产，通过企业登记程序具备了特 国所采用。所谓营业转让，是指将具有有机一体 定化的条件。对于特定的企业，由于其经营的范围、 性的财产、权利、事实关系的集合体加以整体转让的 目标、期限、从事行业等方面的差别，其营业财产构 一种契约行为。营业转让中，转让标的一一营业 成也不同，包含了实物资产、债权、无形财产权等，各 包含了多种元素，这种复杂的构成加剧了受让人的 个元素均表明企业对该项财产享有强立的权益，或 信息劣势，而目前立法尚无可遵循的行为规则，导致 具有烛立性。 营业转让实践中整体财产移转时发生诸多争议。因 营业财产的各个元素的集合具有整体性。营业 此，对营业构成要素的分析，可以更好地揭示营 财产各元素不是孤立分散的，而是围绕特定经营目 业作为统一体的独立价值。同时，合理借鉴民法 的彼此有机联系、以一定形式组织在一起的，发挥的 中的相关理论，构建平衡双方利益的财产移转规则， 功能远远大于各元素姐立功能之和，具有内在统一 可以为营业转让实践活动提供具体的行为指引。 性。正如山下真弘所言能够客观地认识形成该 营业的基础程度，一般地显示组织性的判断标准，例 一、营业构成元素的特殊性 如注重有形财产行业的场合，那样的财产可以认定 营业的构成元素，是指营业的各个组成部 具有组织性:重视无形财产的行业场合，即使