萨维尼的不当得利理论及其渊源与影响.pdfVIP

主题论文 i比才~É3 〈中德私法研究〉总第8 卷(2012) 页 51-70 Archiv für chinesisch-deutsches Privatrecht Vo 1. 8 ,2012 萨维尼的不当得利理论及其渊源与影响 傅广宇* 引 萨维尼对德国民法教义学和方法论的影响是全方位的。本文以萨维尼的不当得 利理论为考察对象，首先是因为他的理论具有法释义学上的重要性。他在《当代罗马 法体系》第五卷中提炼出的不当得利一般事实构成，对 19 世纪中后期的德国民法学影 响很大，并因此影响了《德国民法典》有关规定的构造。今天德国民法教义学上关于不 当得利的一些争论，也可以归结为对萨维尼理论的不同理解。其次，萨维尼的不当得 利理论具有法学方法上的典型性。萨维尼的研究方法，可以简单地概括为两个词，即 历史和体系。维亚克尔曾经精当地指出，萨维尼一方面对罗马法传统予以现代化，另 一方面对自然法予以实证化。( 1 )恰恰是在不当得利理论上，萨维尼的研究方法得到 了充分的体现。 不当得利制度的历史源远流长。在进入萨维尼的理论之前，本文将对罗马法上的 相关制度和自然法学派的不当得利理论进行考察。萨氏不当得利理论的基本素材取 *法学博士，对外经济贸易大学法学院讲师。 ( 1) Wieacker , Privatrecht略目chichte der Neuzeit , 2. Aufl. ， ω创ngen 1967 , S.3∞ E 主题论文·萨维尼的不当得利理论及其渊源与影响 51 自罗马法，而他对一般原则的偏好，则与自然法学派又有某种程度的契合。中世纪学 者的不当得利理论对萨维尼几无影响，故本文不予讨论。文章最后还将对萨维尼不当 得利理论的影响作简要评述。 一、罗马法上的不当得利:请求返还之诉 由古代罗马人个案决疑式的法学方法所决定2 〕，古代罗马法上并没有现代意义 上的不当得利，而只有一些分散的、功能相当于后世不当得利的制度，其中的请求返还 之诉(condictio) 最为重要，也是萨维尼不当得利理论的基础。(3 )今天的德国民法学把 不当得利请求权叫做 Kondiktionsanspruch ，语源就在罗马法的 condictio。 {一)前优士丁尼时期 请求返还之诉最初是法定诉讼的一种，即请求返还的法定诉讼(legis action per condictionem) 。这种诉讼由公元前3 世纪前后的两部法律(lex Silia , lex Calpurnia) 规 定俨〕这两部法律分别允许当事人通过诉讼请求返还特定数目的金钱或者特定的 物，而对负担原因无具体要求。尽管诉因具有抽象性，但这种诉讼最初主要适用于要 物合同中的消费借贷(mutuum) o( 5) 在古典时期，请求返还之诉是一种对人之诉(actio in personam) 。和其前身请求返 还的法定诉讼一脉相承，这种对人之诉的诉讼程式的诉讼请求( intentio) 部分对负担 原因也没有要求J 的但当时已经形成了比较固定的一些适用请求返还之诉的事实构 成。它们可以分为两大类，一类以给付(datio)( 7) 为前提，一类与给付无关。 多数适用请求返还之诉的事实构成，都以特定物或一定数额金钱的给付为前提， 如1消肖费借贷(mu旧u础lt\山m)λ、基于错误的非债清偿(ind也eb凶i让tum皿m 回叫，lutum)λ、因某种目的的给 (2) K鹏飞 Z町 Methode der 1恤ischen Rechts