论职务侵权责任的性质及其法规范的制定和适用.pdfVIP

第7 期 NO.7 宜宾学院学报 lournal of Yibin University luly.2∞7 论职务侵权责任的性质及其法规范的制定和适用 刘亚凡 (中国人民大学法学院，北京 100872 ) 摘要:本文结合我国《民法通则}、《国家赔偿法》等法规范的相关规定，在辨析民事赔偿责任和国家赔偿责任之间关系的基础上，对国家机关及其工 作人员职务侵权责任的性质进行了重点分析，接着对{国家赔偿法}和民法等法关于职务侵权责任的规范之间的关系、尤其是法规范适用的关系进行了 有益的探讨，并对三部氏法典苹案建议稿相关规定的立法技术进行了许析。 关键词:职务侵权行为;民事赔偿责任;国家赔偿责任;替代责任;自己责任 中图分类号:D922.114 文献标识码:A 文章编号:1671-5365(2∞7)07 -0∞1 -05 -、问题的提出 述规定提示了职务侵权责任的法适用问题。 二、民事赔偿责任与国家赔偿责任辨析 中国正在致力于民法典的制定。中国社科院、中国人民大学 法学院的〈中国民法典草案建议稿H以下分别简称社科院稿和 (一)民事赔偿与民事责任 人大法学院稿)以及徐国栋主持起草的〈绿色民法典草案)(以下 民事责任是指民事主体因违反合同或者不履行其他民事义 务所应承担的民事法律后果。(4) 包括因合同关系产生的民事责 简称绿色稿)等草案建议稿，都对侵权行为作出规定，具有很 重要的参考价值。不过，其中有关国家机关及其工作人员侵权 任如违约责任、保证责任、合同变更与解除产生的责任等，和非因 行为的规定是值得商榷的。 合同关系产生的民事责任如缔约过失责任、侵权民事责任、不当 我国〈国家赔偿法〉第2 条规定国家机关和国家机关工作 得利返还民事责任等。民事责任是补偿性的责任，以财产责任为 人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成 主，非财产责任为辅。民事赔偿是民事责任的一种责任承担方 损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。这一规定表 式，是最基本、适用范围最广泛的民事责任形式，可以适用于违约 明职务侵权责任属于国家赔偿责任。这本来是一个非常明确的 责任、缔约过失责任和侵权责任。 问题。然而，民法典制定过程中的诸多观点表明，有关职务侵权 (二)国家赔偿与国家责任 责任是民事责任还是国家赔偿责任，是替代责任还是国家自己 国家赔偿是指人民的合法权益受到来自国家机关、公务员 的责任，乃至国家赔偿法等公法和民法等私法关于职务侵权责 违法行使职权的侵害，或者因国家公共设施的瑕疵而造成的损 任的规定之间的法适用关系问题，尚须进一步探讨。人大法学院 害，国家对受害人所应承担的赔偿责任。国家责任的起因主要是 稿第 1876 条规定国家机关及其工作人员违反法律行使职权， 职务侵权行为，国家责任主要是职务侵权责任;国家责任的主要 或者怠于行使职权侵犯自然人、法人和其他组织的合法权益，造 形式是国家