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2009 年3 月 March 2α)9 安徽大学学报(哲学社会科学腹) 第33 卷第2 期 Jo旧nal of Anhui Univerøity (Philosophy and Social Scien饵8) Vol. 33 No.2 论营业转让中的债权人保护 余竹旗 (中国人民银行合肥中心支行，安徽合肥 23α)22) 摘 要:随着市场经济的日益勃兴，营业转让在我国已经成了普遍存在的客观现象。由于公司法、 民法中没有就营业转让作专门规定，在营业转让中存在第三人债权受到侵损的问题。借鉴域外立法经 验，我国立法应明确规定管止转让当事人的公示义务，赋予债权人异议权和撤销板，以保护债权人的合 法利益。 关键词:营业转让;商号:债权人保护 中图分类号:四22.1821 文献标识码:A 文章编号:1∞1 -5019(2α刚回-∞83 -俑 20 世纪80 年代末期以来，随着我国计划经济体制的变革，我国开始将那些长期经营不善、利益微 薄的国有小企业以及为优化结构而认为需要出售的企业转让给其他企业或个人。这里的转让客体有别 于传统的某一具体财产，它是整个客体意义上的企业，即民商法学上所称的膏业。这种企业整体打 包出售的方式是营业转让的一种表现形式。随着市场经济的日益勃兴，无论是公司企业还是非公司企 业，都有了蕾业出售的实践，大到联想集团购买 IBM 的 PC 业务，小到合伙企业和个人独资企业的出售。 可以说，以蕾业作为标的的交易，在我国已经成了商事社会普遍存在的客观现象。本文仅讨论营业转让 制度中的债权人保护问题。 一、营业转让的基本理论 (一)营业的含义 国内外法学著述大多认为营业有两种含义:一为主观意义，指营业活动，即以营利为目的而进行 连续的、有计划的、同种类的活动;一为客观意义，指供进行营业活动之用的有组织的一切财产以及在营 业活动中形成的各种有价值的事实关系的总体。[1] 这里的营业财产包括积极财产(资产)与消极财产 (负债) ，如各种不动产、动产、无体财产等。所谓事实关系则包括专有技术(Know-How) 、信誉、顾客 关系、销售渠道、地理位置、创业年代等。[2] 限于本文论题，我们把研究视点投射在客观营业上。 通常而言，一个企业要想存立，需要由下列元素为了一个目的统一结合成一个组织体(Organi回ti- 00) : (1川)企业设施 其他继续供给的债权关系、与行纪或原材料供给者的信用关系等元数的法律关系;川(3幻)基于商标、商号、 专利等所谓元体财产权的特殊利益;川(4的)企业特有的技能或熟练技术与基于此而产生的在顾客中的声 誉等事实上的利益。[3] 前三种要素一一物的要素、债权等法律关系和无体财产，在民商法理论和社会经 济实践中被视为财产，即狭义的营业财产。第四种要素一一事实上的利益，也常被表述为事实关系，根 据学者们的列举，通常是指:商业秘密，如顾客名单、销售渠道等;商誉及形成商誉的因素，如地理位置、 信誉、创业年代等:企业文化方面的元素，如雇员的凝聚力等。事实关系在企业实现主观营业目的方面 具有重要的经济价值，如畅通的销售渠道和稳定的顾客群，对于保障企业预期营利至关重要。 收稿日期:2∞8 -10 -16 作者简介:余竹旗(1970 斗，女，安徽安庆人，中国人民银行合肥中，~支行经济师. 83 (二)营业特让的概念 营业转让指通过签订合同，将客观意义上的营业作为一个有机的组织体进行转让的活动。[4] 其一， 转让的标的是客观营业，即有机的组织体。如 IBM 公司把它的个人电脑业务打包转让给联想集团， 在这样打包转让的标的中，包含了资产、客户资料、营业秘密、交易的机会和其他具有经营价值的资惊和 关系，也就是上文所说的狭义的财产和事实关系的有机集合体。其二，转让人就是该企业形态适格的主 体。如个人独资企业，其转让