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农民集体建设用地流转之法律规制 　　在当前市场经济条件下，土地作为一种特殊商品，必然要受到市场机制的调节，我国立法对农村集体土地使用权流转却作了严格的规定，而在现实中，农村集体土地使用权流转的隐形市场却大量存在，造成了立法与实践的严重脱节。农村集体土地使用权流转问题被誉为“新的土地革命”，其使用制度如何改革，是当前需要从法律、政策和制度上加以研究和探讨的问题，对今后土地市场管理乃至农村经济都将产生深远的影响。 　　一、农民建设用地使用权流转之现行法律规制 　　农民集体土地使用权是指土地使用者对农民集体所有的土地，依法享有占有、使用和收益的用益物权，其在本质上是一种他物权。他物权是对他人所有之物享有或设定的权利。农民集体土地使用权是在农民集体土地所有权的基础上产生的一种权利，支配的对象是农民集体所有的土地。农民集体利用自己的土地兴办乡(镇)企业和乡(镇)村公共设施、公益事业的，农民集体经济组织或有关单位对该土地的利用权便是其例。按照《土地管理法》的规定，农民集体建设用地的标的物有三类：1.乡(镇)村公共设施、公益事业建设用地；2.农村集体经济组织兴办企业或者与其他单位、个人以土地使用权入股、联营等形式共同举办企业的用地；3.农村村民住宅用地。 　　在我国现行法律体制下，农村建设用地使用权流转基本上是被禁止的。现有法律将对集体建设用地的使用限制在农村集体经济组织这一单一主体上，同时限制其流转。此外，现行法律规制下农村土地权利主体模糊。 　　二、集体建设用地使用权流转的必然性分析 　　实践表明，限制甚至禁止农民集体建设用地使用权的流转已经严重阻碍了经济的发展，不利于土地的合理利用和耕地保护，也给土地管理和执法工作带来了困难，农村建设用地流转具有必然性。 　　（一）从经济学角度分析农民集体建设用地使用权流转的必然性 　　市场经济的发展，使人们对土地流转的观念发生了巨大的变化。随着我国市场经济体制的建立和国有土地使用制度改革的深化，国有土地由过去的无偿、无期限、无流动的使用制度改革成为有偿、有期限、可流动的使用制度。土地是财富，并能生财的观念，已被人们所认识。在此影响下，集体土地资产观念在农村也逐步形成和强化。 　　在市场经济条件下，土地作为生产要素市场中的一种特殊产品，同其他生产要素一样，客观上要求流动，要求通过市场配置，追究利益的最大化，这是市场经济的客观规律。在杜会主义市场经济条件下，经济结构必然按照市场的需求进行调整，使用农民集体所有土地的乡镇企业必然受到市场条件的制约。 　　（二）从法学角度分析农民集体建设用地使用权流转的必然性 　　 　　在我国，国有土地和集体土地产权的不平等关系长期存在。国有土地的所有权、使用权分离后，使用权实际上是可以转让、抵押、出租的，即法律按不动产用益物权的模式设计起运作，而农村建设用地却不然，至今不能自主地流转，不能享有用益物权的处分权能。这种长期存在的不平等关系，最终在我国形成“两种产权、两个市场”的二元结构。与相同法律体制下的国有土地相比，农村集体建设用地使用权在权利内容、交易主体和范围上存在着法律上的不平等。 　　2.创建农民集体建设用地流转新制度是维护集体土地所有者合法权益的客观要求 　　在中国现有法律框架下，农民集体所有的土地，如果要进入市场，或通过转变用途获得增值，只有一种途径，即改变所有权，由政府将集体土地征收为国有土地，此后其使用权才可以有偿出让。但是，恰恰是在土地征收过程中，由于我国现行土地征收制度固有的缺陷，农民的土地财产权益受到了侵害。无论是农民集体还是农民个人，都不愿意通过征地将集体土地转为国有。 　　三、集体建设用地使用权的流转制度构建 　　鉴于对农民集体建设用地流转的必然性分析，以及现行土地管理制度的种种弊端，应该构建一个新的农民集体建设用地使用权的流转制度。“保权让利”模式是指在赋予集体土地与国有土地平等的民事权利下，按照“同地、同价、同权”原则，在保持集体土地产权不变的情况下，允许集体建设用地使用权直接进入市场流转。这种模式能照顾到各方面的利益，且比较符合经济规律。上述模式的建立应当在 《宪法》和 《立法法》的框架内，通过新的立法对现行法律的修改来实现。 　　(一)落实《宪法》第十条第四款的内容，从法律上赋予农民集体所有土地的使用权与国有土地的使用权具有同等的转让权利 　　《宪法》第十条第四款规定：“土地的使用权可以依照法律的规定转让”，而现行《土地管理法》、《城市房地产管理法》等法律将该处的土地使用权限制解释为国有土地使用权，有违宪之嫌。因此，要解决 “同地、同价、同权”问题，必须在法律上明确可以依法转让的不仅仅是国有土地使用权，也包括集体土地使用权，转让的形式应该包括我们一般所说的出让、转让、出租、抵押、作价入股等形式。