外资并购安全审查制度的控制权标准探讨——以美国的借鉴为视角.pdfVIP

外资并购安全审查制度的控制权标准探讨* 一一以美国的借鉴为视角 口尚清 (华中农业大学，湖北 武汉 430070) [摘要]控制权概念在外资并购安全审查制度中处于核心地位，是判断外国投资者的并购行为能否影响国家安全的实质标 准。美国控制权标准已发展为兼采影响力和表决权在内的定性定量综合标准，有利于合理科学地作出国家安全风险评估。我 国有关控制权标准的规定过于原则与粗糙，法律适用难度较大，亟需在借鉴美国相关制度的基础上予以完善。 [关键词]美国;外资并购安全审查;控制权标准 [中固分类号]四69.22 [文献标识码]A [文章编号]1003-1154(2013)03-0095-03 一、控制权标准在外资并购安全 二、美国外资并购安全审查制度的 控制权标准解读 审查制度中的地位 随着全球经济一体化进程的加快，外资并购逐 美国是世界上最早建立外资并购安全审查制度 步成为全球吸引外资的方式之一。同时，对东道国国 的国家，历经数次改革，安全审查制度日臻完善，最 具代表性的是2007年通过的《外国投资与国家安全 家安全的威胁也越来越大，为此，许多国家建立了外 资并购安全审查制度，将外国投资者能够对本土企 法》及其实施细则一-2008年《外国人合并、收购、接 业实施一定程度的控制作为外资并购安全审查的 管条例H以下简称。008年条例)。其中，控制是 重要实质标准(Wang Xiaoqio吨，2012) 。由此，控制 外资并购安全审查制度中最重要的一个概念，因为 不论是美国外国投资委员会(以下简称CFIUS) 对申 权标准的认定就成了外资并购安全审查制度中的一 报的初步审查还是调查，乃至提交总统决定是否禁 个重要问题。若控制权标准制定的过于狭隘，则不利 于维护国家安全，反之标准制定的过于宽泛，又会阻 止或中止一项交易，都是基于一项交易是否导致外 国人对在美国从事州际商业贸易人的控制。 碍吸引外资的步伐。美国外资并购安全审查制度相 (一)控制的含义和认定标准 对成熟，作为审查制度核心的控制权标准的认定也 。008年条例》对控制作出明确的界定，指通 较为合理系统，具有较强的借鉴意义。 2011年2月 3 日 我国颁布的《国务院办公厅关于建立外国投资者并 过拥有一个企业的多数股份或占支配地位的少数股 份、代理投票、合同安排或其他方式，而拥有的直接 购境内企业安全审查制度的通知识以下简称《通 或间接决定有关实体重要事项的权力，不论这种权 知训，标志着外资并购安全审查制度的初步建立。由 力是直接或间接的，无论是否行使，以及无论是否能 于我国有关控制权标准的规定比较粗糙，原则性突 够行使。这种权力包括但不限于(1)出卖、出租、抵 出，诸多重要概念存在立法空白，法律适用难度较 押、质押，或以其他方式转让实体主要资产，不管是 大，不能满足当前投资形势需要，因此有必要在借鉴 否通过正常的商业途径;(2) 企业的重组、并购或解 美国制度的基础上予以完善。