发现、先占理论在钓鱼岛主权归属上的适用.pdfVIP

Theory Research 理 论 发现、先占理论在钓鱼岛主权归属上的适用 王小晖 天津科技大学，天津300350 ） ： ，中日各执一词。中方一贯坚持钓鱼列岛历来属 摘 要 钓鱼岛列屿历来为中日之间严重的领土纠纷。对于钓鱼列岛归属 中 所有，后被日本窃据，并通过《马关条约》加以割占并强行占领至今，后根据有关 际条约应归还中 。而日方则认为， 其是通过 际法上先占理论取得的对钓鱼列岛主权的。然而，在 际法上， 家领土的取得在不同的历史时期有着不同的 要件，这就是所谓的时际法问题。本文拟通过对地理大发现时期的发现理论以及新型欧洲 家主权扩张时期先占理论的要 素进行分析，进而导出钓鱼岛主权的真正归属。 ： 钓鱼列岛；主权归属 关键词 发现；先占；时际法； 中图分类号：D05 文献标志码：A 文章编号：1002-2589 （2011）12-0015-02 一、中日之间关于钓鱼列岛的争议焦点 [1]100 date)的法律予以确定 。 钓鱼列岛（日方称“尖阁列岛”包括钓鱼屿、黄尾屿、 按照这一理论，钓鱼岛的归属至少涉及两个时期的国 赤尾屿、南小岛、北小岛等五个无人居住的小岛，以及冲南 际法:一是有关国家“发现”这一法律事实发生时正在实行 岩、冲北岩、飞濑三个无植物覆盖的礁石。历史上，其先被 的法律,这应是18 世纪以前的国际法；二是有关这些事实的 中国发现并命名，并一直为中国历任政府进行使用。只 “争端发生时”的法律,这应是1895 年时所适用的国际法； 将其割让给日方。尔后日方 过因中国在甲午战争中战败， 三、发现、先占理论在钓鱼岛问题上的适用 遵守有关放弃领土协定的国际义务，非法占据至今。而 （一 地理大发现时期的发现优先原则—中国对钓 日方则认为，钓鱼列岛是日本政府在明治十八年以后,通 鱼列岛拥有主权的基础 过再三实地调查,慎重确认该地不但是无人岛,且没有清国 按照胡伯的时际法原则所包含的第一个要素,即“权利 统治所及的迹象后,于明治二十八年(1895)决定正式将其 的创造必须根据创造权利时的法律予以判断”,则判断钓鱼 编入日本领土的。因 ，这些岛屿并 包含在《马关条约》 岛主权归属应适用的法律只能是 18 世纪以前的国际法。 第2 条得自于中国清朝割让的台湾及澎湖列岛之内，也正 因为，从历史证据上来看，中国对于钓鱼岛列屿的发现与 因如 ，钓岛群岛 在日本根据《旧金山和约》必须放弃的 命名至迟是在 14、15 世纪，这应属于甚至是早于欧洲地理 领土之内。 大发现时期。 ：其一， ， 可以看出，双方争议的焦点无外乎以下两点 从国际法的发展来看 1492 年哥伦布发现新大陆— 1895 年 1 月 14 日之前钓鱼岛列屿是否为 “无主地”？其 美洲，这标志着世界历史跨入了“地理大发现”时代。当时 二，日方是否可以通过先占理论取得对钓鱼列岛的主权？ 国际法上的领土取得适用“发现优先”原则。该时期之前， 二、国家领土取得方式的时际法原则 广大的美洲土地以及撒哈拉以南的黑非洲地区并 存在 在探讨发现理论及先占理论之前，一个前提问题就是