试论公序良俗原则及其司法运用.pdfVIP

2α)9年 3 月 第 11 卷第 1 期 武汉交通职业学院学报 Vol. 11 No.l Journal of Wuhan Technical College of Communication Mar. 2侃 试论公序良俗原则反其司法运用. 黄杨1 陈软2 (1.武汉大学法学院，湖北武汉 43ω72;2. 中国船级性法律处，北京 1ω066 ) 摘 要:民法是以平等主体之间的民事法律关系为调接对象的法律，公序良俗~jN作为氏法原则之-，贯穿民事的立 法、司法和民事活动，体现民法的基本精神。探讨公序良俗原则的具体含义及其在司法实践中运用应注意的问题，对法学 理论研究和司法实践都具有重大意义。 关键诩:公序良俗;发展历史;司法~Jfl 中团分提号: DF5 G64 1 文献标i只码:A 文章编号: 1672-9制6(2α)9 )01 -∞76-02 者的见解摹本一敖。②我国大陆的学者对公序良 一、基本含义 公序良俗是公共秩序与静良风俗的简称。但 俗的概念论述颇多，但都未超出上述框架。 何为公序良俗，学界却一直存在诸多争议。 综上所述，公共秩序是指外部的社会秩序，指 公共秩序是法国固有法中的慨念，包括政治、 社会一般利益，静及整个法秩序的规戒原则及价 经济上的公序，前者着熏对回家、家庭和社会道德 值体系，而静良风俗就是人们的道德观念而吉少 的保护，后者着重对经济秩序的维护，现代更强调 我国内地还有学者认为，公共秩序未必是法律所 后者。日本学者将公序分为宪法秩序、刑法秩序 规定的秩序，公共秩序比法秩序概念外延更宽，除 和家庭法秩序。我国学者多采用定义法对公共秩 现行法秩序外，还应包括现行法秩序的根本原则 序进行表述，史尚宽先生认为..公共秩序为国家 和根本理念等内密，善良风俗与社会公德相 社会存在发展所必要的…般秩序，不拙宪法之回 当，指某一特定社会应有的道德准则。⑨ 二、发展历史 家根本组织，而且个人宵论、出版、信仰、营业自 治、私有财产、继承制度均属公共秩序。① 公序良俗原则始于罗马法。优士丁尼在《学 替良风俗的概念更为模糊。法国通常在词法 说汇篡》中指出:约定终身不结婚或必结婚、必信 实践中确定善良风俗的涵义。而德国的通说将公 奉某教或不信奉某教、不立某人或必立某人为继 共秩序纳入良俗之中，仅采用善良风俗的概念，同 承人等限制蜘姻、宗教和遗嘱自由的行为，以及 时对善良风俗抽象出了一个判断标准，即考虑 以赌博、为娼为标的等伤风败俗的行为，均属 IE 当且公平的一切人的遵义感。日本民法解释 于通反公序良俗而归于无效。乌尔比安《萨宾评 替良风俗指社会的一般道德观念，是包含着荒要 性》第 42 卷则认为总之，我们创造了‘这样的 的道德上的价值观的秩序。我国台湾地区受日本 新规则， :不道德的要式口约，无任何强力。 民法影响颇深，对公序良俗原则