间接废除死刑——引渡方面的立法和实践.pdfVIP

3ω 〔国际刑法〕 间接废除死刑 一一引渡方面的立法和实践 高秀东· 目次 一、依据死刑不引渡原则间接废除死刑 (一)国际条约中的死刑不引渡条款已经成为普遍性规定 (二)国内法层面的死刑不引渡 (三)死刑不引渡的变通:不判处或不执行死刑的承诺 二、以人权保护条款为理由对可能被判处或执行死刑的人不予引 渡，从而达到间接废除死刑的目的 随着限制适用死刑与废除死刑已成为世界性的潮流与趋势，越来 越多的国际法律文件直接对死刑的适用予以限制或禁止。 1966 年联 合国《公民权利和政治权利国际公约》第6 条首次在国际公约中对死 刑的适用加以限制，其第2 款宣布，死刑只能作为对最严重的罪行的惩 罚，判处应按照犯罪时有效并且不违反本公约规定和防止及惩治灭绝 种族罪公约的法律。这种惩罚，非经合格法庭最后判决，不得执行。对 *外交学院国际法系副教授，北京师范大学刑事法律科学研究院博士研究生。 间接废除死刑 361 不满 18 周岁的人不能判处死刑，对怀孕的妇女不能执行死刑。其后的 《美洲人权公约》和联合国《关于保障面临死刑的人的权利的措施)，对 死刑的适用作了进一步限制。此外，还有四个条约完全禁止适用死刑。 它们是:(关于废除死刑的〈欧洲人权公约〉的第六附加议定书》、旨在 废除死刑的((公民权利和政治权利国际公约〉第二任择议定书》、《旨 在废除死刑的〈美洲人权公约〉议定书》和《关于在所有情形下废除死 刑的〈欧洲人权公约〉第十三号附加议定书》。另外，(战争时期保护平 民的日内瓦四公约》第68 条第2 款规定，如果被占领区在被占领前就 已经废除了死刑，那么，不得对该地区的居民适用死刑。 在直接限制或废除死刑的同时，国际法也倡导通过多种途径间接 废除死刑。在引渡方面，间接废除死刑的途径有两个，一是根据死刑 不引渡原则对可能被判处或被执行死刑的人不予引渡，二是把可能 被判处或被执行死刑的情形解释为残酷的、不人道的或有辱人格的待 遇或处罚，引用国际法中的人权保护条款而不予引渡。近年来国际引 搜实践的发展表明，死刑已成为有效开展国际刑事司法合作的障碍。 如今，世界上已有2/3 的国家废除了死刑，这些国家不仅在自己的领域 内直接禁止适用死刑，而且还通过拒绝引渡或移交，在世界范围内间接 地扩大废除死刑的效果。许多已经废除死刑的国家以及还没废除死刑 的国家拒绝将犯罪人引渡给保留有死刑的国家，也拒绝参加可能导致 死刑适用的其他形式的国际刑事司法合作，其结果，就使得那些保留有 死刑的国家被迫地间接减少或完全取消了死刑的适用，起到了间接废 除死刑的功效。这种功效从国际刑事司法机构对死刑的态度就可见一 斑。 1993 年前南问题国际刑事审判法庭规约和 1994 年卢旺达问题国 际刑事审判法庭规约都排除适用死刑。那时，安理会五个常任理事国 中有三个大国(美国、俄罗斯和中国)都是死刑的热衷实践者，而且前 南和卢旺达当时也没废除死刑，但这两个法庭成立时，都没有保留死 刑。在起草罗马规约时，一些阿拉伯国家和伊斯兰国家提议规定死刑， 但大多数国家都清楚地认识到，如果规定了死刑，许多废除死刑的国家 可能就不会把犯人移交给国际刑事法院，最终罗马规约没有规定死刑。 362 刑法论丛(2(阴年第2 卷·总第 18 卷) 一、依据死刑不引渡原则间接废除死刑 死刑不引渡起源于 19 世纪中叶国家开始在国内司法体系中废 除死刑的过程中，①如意大利中西部的城邦国家塔斯卡尼受贝卡利亚 著作的影响开始废除死刑。后来在一些双边引渡条约中有所体现，例 如，1872 年的《西班牙和比利时引渡条约》规定，如果请求国不保证嫌 疑犯不被适用死刑，被请求国可以拒绝引渡。 1873 年的《葡萄牙和瑞 士引渡条约》和 1892 年的《葡萄牙和英格兰引渡条约》也作了类似规 定。 1908 年《美国和葡萄牙引渡条约》用互相换文的形式对此予以规 定。 1924 年《美国和哥斯达黎加引渡条约》也采用了这种方法规定死 刑不引渡。多边引渡条约也包含了类似规定。第一个规定死刑不引 搜的多边引渡条约是1889 年在乌拉