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社会科学 2016 年第3 期 杨 丹:尖端医疗犯罪立法模式的比较和选择 尖端医疗犯罪立法模式的比较和选择* 杨丹 摘 要:将尖端医疗领域的不正当行为予以入罪化，选择何种立法模式受刑法与医 疗法的双重制约。世界上主要国家对于尖端医疗犯罪的规制，有刑法典统一限制模式、 逐一限制模式和中间模式。我国现行的羊一刑法典模式不能涵盖尖端医疗犯罪侵犯的新 型法益，医疗法规范国效力层次低无权规定独立型罪刑条文，故采用羊行刑法模式是我 国的最佳选择，能够对尖端医疗犯罪展开系统的、类型化的规制。 关键词:尖端医疗;医疗犯罪;立法模式;单行刑法;修正案 中图分类号: D914.1 文献标识码:A 文章编号: 0257-5833 (2016) 03 -0099 -0 8 作者简介:杨 丹，暨南大学人文学院副教授 (广东 珠海 519070) 《刑法修正案(八n 第三十七条第一款增设了组织出卖人体器官罪，这是我国尖端医 疗领域的首个专门罪名，刑法修正案的渐次颁布践行了我国自 1999 年以来坚持的单一刑法典模 式①。然而，尖端医疗是一个新兴的、高度专业的领域，关乎人的重大法益，例如，生殖性 克隆人损害了人的独特性、器官交易损害了人的不可买卖性、强制受精损害了人的生殖自主性。 这些新型法益已经超出了现行刑法典所能容纳的范围，选择何种立法模式规制尖端医疗犯罪成为 立法技术上的重要问题。 本文首先对主要国家尖端医疗犯罪的立法模式展开比较法考察;其次，通过梳理我国医疗刑 法规范，发现尖端医疗犯罪在现行刑法典中无法获得恰当的位置;再次，讨论了附属刑法规范存 在难以逾越的障碍，指出了单行刑法模式应当是发展的方向;最后，单行刑法能够对尖端医疗犯 罪进行类型化的规制，确证了该模式是我国的最佳选择。 一、刑法和医疗法的双重约束:比较法考察 刑法以何种方式增设罪名受制于其本身的立法模式，尖端医疗技术因其高度专业性和法益重 大性由专门的医疗法进行调整，这就导致了对尖端医疗领域的相关行为进行犯罪化时，必然同时 受到该国刑法和医疗法的立法模式和效力等级的制约，使得问题变得愈加复杂。 刑法的立法模式，是指立法机关在刑法立法时所采取的标准样式。刑法的立法模式主要由一 收稿日期: 2015-11-30 * 本文系国家社科基金项目尖端医疗领域的刑法理论及立法对策研究.. (项目编号: lOCFX025) 、中央高校科研基本 业务费资助项目刑事一体化视角下的医疗犯罪研究.. (项目编号: 15JNQM005) 的阶段性成果。 ①我国自 1999 年颁布第一个刑法修正案起，迄今为止共计颁布了九个刑法修正案，最新的《刑法修正案(九n 于2015 年8 月 29 日正式通过并公布。 99 社会科学 2016 年第3 期 杨丹:尖端医疗犯罪立法模式的比较和选择 国的法律传统所决定，同时受现实因素和犯罪态势影响，体现不同的刑事政策取向。有学者系统 梳理了刑法立法的四种主要模式，即单一刑法典模式、特别刑法模式、判例型模式、修正型模 式。特别刑法模式包括附属刑法和单行刑法，附属刑法根据其表现形式，分为散在型附属刑法和 编撰型附属刑法，其中，散在型附属刑法依其是否可以独立适用，分为依附性散在型附属刑法和 独立性散在型附属刑法①。不同的立法模式具有各异的刑事政策功能，从总体上看，大致是在刑 法的稳定性、一致性与灵活性、分散性之间进行权衡而做出的取舍。就成文法国家而言，主要国 家(德国、意大利、日本等)在刑法典的基础上制定了数量众多的特别刑法，综合运用多种立 法模式是各国刑法立法的主流。 尖端医疗法的立法模式，是指立法机关规制尖端医疗技术所采取的规范样式。概览各国对尖 端医疗的法律规制，大致可以分为三类:其一，统一立法模式，即制定一部对尖端医疗领域进行 整体规制的法律，该模式以法国的《生命伦理法~ (Loi Bio的ique) 为代表。《生命伦理法》历 经三次修改，于2004 年纳入了《公共卫生法典~