第三章 股东和股权 第二部分 股权架构.docVIP

第二部分 股权架构 一个和睦的家庭 股东出资设立企业仅是第一步，而企业是否能够茁壮成长很大程度基于股东之间的信任与协作，股权结构是否合理的深意就在于此。 打个并非恰当的比喻，股东之间好像是一帮兄弟，所谓家和万事兴，对于首发上市来说也是如此。 若其中有的兄弟另有所谋或者有的兄弟不符合规定，都是企业上市路上大大的绊脚石。 第三章 股东和股权 股东作为一家企业的所有者和决策者，对于企业的经营发展起着至关重要的作用，对于一家公众公司而言更是如此。 因此，对于境内拟首发上市的企业而言，一个基本条件就是股东适格合规和股权结构清晰合理，从而股东和股权问题也就成为实物界一个非常关注的问题。 自然人和法人均可以成为公司的股东这没有异议，但是某些特殊的主体是否能成为公司的股东却值得探讨，如外资主体、合伙企业、职工持股会等。 职工持股会和工会持股 重要提示 证监会法律部（2000）第24号文明确规定工会和职工持股会不能成为拟上市公司的股东，因此，拟上市企业存在该类问题的必须清理。 通过总结我们发现，该类问题从具体操作方式上并不复杂，一般通过股权转让的方式就可以解决该问题，然后职工持股会住校，而工会不再承担股东的角色；当然，如果股东人数并不违反法律法规规定，直接量化至个人也没有问题。而具体到法律程序方面，我们可以总结一下几个方面： 详细介绍职工持股会或工会持股的形成背景和过程； 由当地主管部门批复同意撤销职工持股会或工会持股； 召开全体职工大会或职工代表大会就处理方案进行表决； 签署股权转让协议或其他处理协议； 取得当地体改办或其他主管部门同意调整的批复； 股权受让方支付股权对价然后照持股比例分配给职工，定价依据一般为每股净资产。 该类问题处理时务必要清楚彻底地解决，不能留有任何潜在纠纷甚至是举报，这是审核人员最忌讳的问题。 案例情况 柘中建设（002346）、桂林三金（002275）、长江润发（002435） 案例评析 1．20世纪90年代，集体企业和股份合作制企业很多，通过工会和职工持股会代持股份的现象也很普通。证监会法律部（2000）第24号文明确规定工会和职工持股会不能成为拟上市公司的股东，因此，该类问题在ＩＰＯ实际操作过程中尽管很普遍，但是已经不存在政策争议了。 ２．塔牌集团、海亮股份、恩华药业、华昌集团、辰州矿业、宏达经编、云海金属、江阴港、云变电器等企业存在工会持股或职工持股会持股的情况。 ３．关注一下事项： １）在处理过程中一定要制定尽量周全的方案，以免引起不必要的纠纷和举报，这也是证监会最为关注的问题。 ２）在股权转让过程中职工应当承担纳税义务，应该以职工名义交纳个人所得税，并由工会或持股会代扣代缴，由于以前处理的方案没有对股权转让所得税问题予以关注，因此，上没有明确的案例。 ３）曾有项目光通过公开拍卖进行了清理，具体程序是：首先确认职工股股数、人数及具体持股职工身份；其次进行了股权登记及民政局备案；再次持股会召开会议，持股职工同意委托拍卖；最后委托拍卖机构公开拍卖。个人觉得这种方式还是很不错的，比较阳光，也比较公平，现在并不常见，这或许是因为中介机构怕麻烦。 ４）对拟上市公司而言，受理其发行申请时，应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股，同时，应要求发行人的实际控制人不属于职工持股会或工会持股。长江润发中江苏沙钢集团有限公司是发行人的股东，其本身不属于职工持股会或工会持股，故不构成发行障碍。 参考法规 《关于职工持股会及工会持股有关问题的法律意见》　［法协字（２００２）第１１５号］ 发行监管部： 你部关于职工持股会或工会持股有关问题的咨询函收悉。经研究，现提出以下法律意见： 我会停止审批职工持股会及工会作为发起人或股东的公司的发行申请主要有两点考虑：其一，防止发行人借职工持股会及工会的名义变相发行内部职工股，甚至演变成公开发行前的私募行为。其二，在民政部门不再接受职工持股会的社团法人登记之后，职工持股会不再具备法人资格，不再具备成为上市公司股东及发起人的主体资格可，而工会成为上市公司的股东与其设立和活动的宗旨不符。 我部认为，与发行申请人有关的工会或职工持股会持股的三种情形，建议分别处理： 对已上市公司而言，在受理其再融资申请时，应要求发行人的股东不存在职工持股会及工会，如存在的，应要求其按照法律部（２０００）第２４号文要求规范。 对拟上市公司而言，受理其发行申请时，应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股，同时，应要求发行人的实际控制人不属于职工持股会或工会持股。 对于工会或职工持股会持有拟上市公司或已上市公司的子公司股份的，可以不要求其清理。 法律部 ２００２年１１月５日 《关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函》［中国证监会来法律部（２０００）第２４号］　 北京市中伦金通律师事务所： 你所１０月１３日给