我国非讼程序的立法问题及解决建议.pdfVIP

Vol. 20 No. 1 第20 卷第1 期 广东行政学院学报 2∞8 年2 月 Joumal of Guangdong Inslitule of Public Administration Feb.2∞8 我国司已讼程序的立法J旨l 题a解决定议 汤维建，王鸿雁 (中国人民大学 法学院，北京 1∞872) 摘要:在民事诉讼程序ß 元化的背景下，解读非讼程序的内涵、特征和适用范围及其与诉讼程序的关系， 才能真正认识非讼程序对于民事诉讼的意义。对于我国非讼程序立法存在的问题，可以在借鉴国外经栓的基础 土于民亨诉讼法修改过程中给予调整、完善或解决。 关键词:民事诉讼程序多元化;非讼程序;立法问题;解决建议 中iII分类号: DF72 文献标识码: A 文章编号: 1∞8-m3 (2∞8) 01→阳8-(]吟 一、民事诉讼程序多元化背景下非讼程序与 诉讼的放益化。在民事诉讼程序多元化的背景下， 诉讼程序的关系解读 解读非讼程序和诉讼程序的关系，才能真正认识 广义的民摹诉讼程序包含各种不同性质的民 到非讼程序对于民事诉讼程序的意义所在。 事程序，如民事诉讼、特别程序、执行程序以及 首先，非讼程序是具有预防纠纷功能的程序， 公证、仲裁、调解等预防纠纷及替代诉讼的各种 在一定程度上起到了将案件分疏的作用，减轻了 解决方法。狭义的民事诉讼程序仅指解决民事纠 诉讼程序的压力，顺应了民事诉讼程序多元化的 纷的司法程序，不包括非讼程序，也不包括其他 趋势。 非讼程序通过法院行使审判权确定法律事 实，恢复可能或者即将失衡的权利义务结构体系， 非司法程序。还有一种折衷现点， IlP 以民事诉讼 和特别程序两大内容为外延，在广狭适中的意义 创设、变更、终止一定的私权关系，从而预防纠 纷，疏减讼源。[% )6S1-6S2 此外，凡是可以通过非讼 上界定民事诉讼程序的内涵。我国现行民事诉讼 程序解决的，都优先运用非讼程序来解决。例如 立法所采取的体例，就是这种观点的实际结 果。[l J~刷- 26S 由此可见，以折衷的观点理解民事诉 通过督促程序来解决的民事纠纷，在权利义务关 讼程序，其包含狭义的诉讼程序和特别程序，而 系的存在状态上以及量化表现上，双方当事人并 特别程序的主要组成部分即非讼程序(下文中的 无争议，债权人只是为了获得执行根据，而又不 诉讼程序作为非讼程序的对称，是指狭 想经过复杂而漫长的诉讼程序来解决，则可以选 义的诉讼程序)。民事诉讼程序多元化，要求将进 择督促程序。由于非讼程序具有迅捷、经济的特 入司法程序的案件分流，减轻普通诉讼程序的压 点，选择非讼程序可以将效益最大化，避免此类 力，从而在普通诉讼程序中实现程序的公正，而 案件统统进入诉讼程序，造成司法资源不必要的 通过非讼程序及其他程序提高诉讼的效率，实现 浪费。这也符合了程序保障论的要求。程序保障 收稿日剿:筑lO7-J1 -22 基金项目: 敏育部重大攻关项目多元化纠纷解决机制与和\1社会的建构 (OSJZDHOO4)的子课题民事诉讼程郎的多元化飞主将人: 汤维建。 作者简介:汤维建 (1963一) .男.江苏丹阳人，中国人民大学法学院被授.博士生导师:王鸿雁(1983一) .女.江西上饶人，中国人 民大学法学院博士研究生。 48 论要求利用程序结构这只无形之手，实现程序 非讼程序与诉讼程序相