规则下的裁量——从法学社会学的角度看离婚财产分割中的法则和法官自由裁量权.pdfVIP

第 6 卷第1 期 南通航运职业技术学院学报 Vo1.6 No .l JOURNAL OF NANTONG VOCATIONAL 四CHNICAL SHlPPING COlLEGE 2007 年3 月 Mar.2ω7 规则下的裁量 一一从法学社会学的角度看离婚财产分割中的法则和法官自由战盘机 i午两 (河南公安高等专科学校指挥战术系，河南 郑州 450002 ) 摘 要z 文常从法学社会学的角度对作为实践问题的离婚财产分割逃行了分析。在比较两火法系相关领域的法制经验 及其社会背景的基础上，指出离婚财产分割中规则和裁-t应当互相乎衔，问时它们之间具体的结构和地位则依据各国的具 体情况具体对待。对于我因来说，基于我阔的现状和国情既需要充总规则，又要克总、规范裁量板，使两者之间形成良性L 动。 关键询:离婚财产分割;规则;裁贵 中图分类号:D923 :t献标识码:A 文章编号: 1671-9891 (2007) 01-0026-04 。 引育 在杜会财产类型日益复杂化和离婚率居高不下的现代社会，离婚财产分割显得尤为盘耍。在我国也较为 突出，因为我国现在正处于市场经济的发展和社会转型时期，社会财富日益丰富和复杂化，离婚事处于增长 的态势，离婚的总量不断增加。再加上我国是一个大阁，各地的发照水平和情况不一，而法律又不是很完善， 所以，在离婚财产分割上就会面临许多问题，相当复杂。 如何解决这个问题呢?我们会想到加强立法，完善夫妻财产制，从法律上明确规定离婚财产分割的原则、 标准及具体内容。的确应当如此，规则之泊可以程式化的、有效的解决许多问题，究替的规则可以使许多有关 离婚财产分割的问题自行或者通过律师的帮助解决而无须诉诸法院;但规则的完替总是需要时间的，即便是 完善的规则也并不能解决所有问题，确定性的规则在很大程度上无法幅最社会的全部，尤其是在一个各地发 展水平不…、社会忽边转型、社会财富日越多样化、离婚率和离婚案件总量持续上升的国家。法院及法官的裁 量权在这里不可避免的扮演着非常重要的角色。无论规则是否完善，总会有相当数量的离婚财产分割问题被 提到法院解决，这就需要法官的自由裁量权来灵活解决问题。{日法官的自由裁量权本能是随意的，必须有一 定的制约，否则会造成权力的滥用和法制的不统一。简宫之，法官的自由裁量权也必须规范化。 1 规则和裁嚣的平衡z 对两大法系酶婚财产分割问题的考察 关于离婚财产分割中规则与截置权之间的关系，我们先简单的看看西方发达国家的经验，主要是两大法 系代表国家的侄验。 川 强调规则的大陆法系z 有没有自由裁量的生存空间? 大陆法系国家比较强调成文烛，其理性主义传统非常强调明确克替的立法。词法往往被认为是对立法的 机械适用。大陆法系形成了相当完备的法律，在夫妻财产制和离婚财产分割上有非常详备的规定.如法国民 法典共2283 条，其中关于婚姻和离婚的(不包括血缘、来权等〉就有 167 条。德国民法典共2385 条，其中第 四编亲属编有400 多条，而其中关于夫妻财产制的就有201 条。可见其规定之详细。这样完善的规定为离婚 财产的分割提供了一个非常好的预防和解决平台。在现代社会，德法等大陆法系国家并不是在绝对意义上遵 循成丈法，尤其是在民事法律领域，千变万化的社会生活不可能容纳在…部哪怕是非常究蕾的法典里，至少 在很多细节问题上还是需要法官的自由截嚣o [1]38 事实上，在大陆法系国家的许多民法典中，都或多或少的暗 含了法官的自由裁簸，如法国民法典第四条规定: (1 法官如借口法律缺项、法律不明确或不完备而拒绝审判， 收稿臼期:2现滔-12-01 作者简介g 许坷(1976一) ，弟，何南难阳人，何南公安高等专科学校指挥战术系讲师，硕士. 许刑z 规则下的裁量 第 1 期