03、宪法总论(2、3)_71908131.pptVIP

宪法惯例的变更 被新的政治实践所打破； 通过宪法修改，出现相关的宪法或法律的规定。 宪法惯例变更的一个典型例 美国宪法原本对总统连任制度无规定，华盛顿建立了只连任一次的惯例，但1940、1944年罗斯福连任第三、四次。1951年第22条宪法修正案规定了连任以两次为限。 （六）国际条约 国际法主体之间缔结的书面协议，包括宪章、公约、规约等。 通常被作为宪法法源的： 《联合国宪章》、《经济、社会及文化权利国际公约》、《公民权利和政治权利国际公约》、《欧洲人权公约》、《欧盟宪法条约》（未生效）、等。 中国加入的公约 中国迄今参加了22项国际人权公约，其中包括《消除一切形式种族歧视国际公约》、《消除对妇女一切形式歧视公约》、《禁止酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚公约》、《儿童权利公约》、《经济、社会及文化权利国际公约》（1997年10月签署，2001年3月27日批准，同年6月27日对中国生效。） 中国的宪法法源 宪法典 宪法相关法（宪法附属法） 宪法判例（无） 宪法解释（几乎没有） 宪法惯例（不典型） 国际条约（不典型） 二、宪法典的一般结构 各国宪法不尽相同。 一般是： （1）三分说：序言+正文+附则。（教材） （2）两分说：组织规范+权利规范 （plan or frame of Goverment + Bill of Rights） 我国宪法典的结构 序言（13个自然段） 正文（4章：总纲、基本人权、国家机构、国家象征） 宪法序言的四个特别问题 1、篇幅： 美国宪法序言：包括副词52个单词（仅一句话） 我国现行宪法：13自然段（前苏联1977年宪法：亦13段），包括标点1794字 前南斯拉夫1974年宪法：一万多字。 2、人名 共计9人次，5位政治名人 孙中山（1） 毛泽东（3） 马克思（2） 列 宁（2） 邓小平（1） 美国西部南达科他州的总统山，由左至右依次雕 刻着乔治·华盛顿、托马斯·杰弗逊、西奥多·罗 斯福和亚伯拉罕·林肯 3、内容 一般： 宪法制定者、制定的目的等 如美国宪法： We, the people of the United States, …… 为了美利坚合众国，制定本宪法。 我国宪法序言的内容（6点） 简述人民的革命史； 记载20世纪以来的四件历史大事； 规定了今后国家的根本任务； 确定了国家的政治意识形态； 指明实现现代化的国内外条件； 确认宪法的地位与作用。 4、效力 四种见解： 全部无效力说； 部分有效力说； 全部有效力说。 强（于正文）效力说； （本教材认同此全部有效力说，理由有5个） 梵认为 1、全部有效； 2、但其效力作用的性质及形式应做具体分析，其中，不具有规范性的部分（如事实叙述部分）就不具有法规范的效力； 3、尽管如此，该部分可与具有规范性部分相结合，也具有指导性。 例（1）： 1949年，??????。从此，中国人民掌握了国家的权力，成为国家的主人。（序言第5段） “中华人民共和国的一切权力属于人民”（第2条第1款） 例（2）： 第八段宣明：“在我国，剥削阶级作为阶级已经消灭，但是阶级斗争还将在一定范围内长期存在”。 不应进行大规模的阶级斗争。 三、宪法规范 （一）“宪法规范”的多义性（3种） 1、教材：调整宪法关系并具有最高法律效力的各种规范的总和（＝实质意义的宪法） 2、宪法中的某一个规范＝宪法结构的基本单元。 3、语义学的宪法规范概念 所指：宪法规范有别于宪法的规范语句（宪法条文），乃指宪法规范语句的意义（含义）。 规范性语句包括应然语句（含有应然助词）和直述句。 如：我国宪法第38条前段 规范语句：“公民的人格尊严不受侵犯。”（直述句） 规范： 国家应该保障公民的人格尊严不受侵犯。 还可进一步推演： （1）国家不得侵犯公民的人格尊严； （2）国家应该保障公民的人格尊严不受他人的侵犯。 （二）宪法规范的（逻辑）结构 教材：三要素说。 1、假定、 2、处理、 3、后果（其中包括制裁要素） 认为：宪法具有完整的构成要素，具有制裁要素。 分析 三要素说：过时的传统学说，仅以刑法、民法的规则为范本。 现代法规范的多样化 如德沃金（Ronald.Dworkin）： （1）规则（哈特） （2）原则 （3）政策 较新的见解 规范的逻辑结构： 1、构成要件 2、法效果 如：国家应该保障公民的人格尊严不受侵犯。 构成要件：国家（公共权力）、公民（私主体）、公民的人格尊严； 法效