股权众筹法律风险探析与解决对策.docVIP

股权众筹的法律风险分析与解决对策 　　【摘要】尽管近年来，股权众筹因其在为小微初创企业融资中体现出来的优势而发展迅速，但股权众筹在发展过程中仍面临着诸多问题风险，其中法律风险便是制约其进一步发展的重要方面。本文分别讨论股权众筹面临的不同法律风险，并结合域外立法经验提出应对这些法律风险的解决之策 【关键词】股权众筹；法律风险；JOBS法案 一、股权众筹概念，现状，优点 “众筹”源于英文 crowdfunding 一词，是指项目发起人通过在互联网上公布其创意，以实物、服务或股权等为回报，向大众募集资金的模式。众筹按照投资回报不同，分为四种类型，分别为 奖励众筹，股权众筹，捐赠众筹，债券众筹。其中，最重要同时发展最快的是股权众筹。股权众筹主要是指融资者借助众筹网络平台向广泛的投资者募集项目资金，并以相应的股权作为回报的融资创新模式 较之于传统的融资方式，股权众筹能借助互联网技术简化融资程序，降低融资者和投资大众之间的信息传递成本和资金支付成本，提高融资效率，为小微初创企业提供资金、客户资源等各方面支持，提高小微初创企业创业的成功率，间接激发“大众创业，万众创新”的热情。借助其优点，股权众筹近年来发展迅速。据上海交通大学互联网金融研究所及京北智库研究团队数据统计，2011年，股权众筹运营模式刚刚从国外引进中国，平台数量占总数的1.87%，2012年增加至2.80%，2013年增加至6.54%。进入 2015年以来，我国股权众筹平台快速发展，仅上半年平台兴起的数量就占总平台数的35.51%。截止到2015年7月，全国113家股权众筹平台交易额突破 54 亿元大关，达到 54.76 亿元 二、我国股权众筹面临的法律风险 尽管近年来我国股权众筹发展迅速，但在实践中却仍面临诸多问题和风险，其中法律风险是制约其进一步有序发展的重要因素 （一）《证券法》及《公司法》的限制 我国《证券法》第十条规定，公开发行证券，必须符合法律，行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的，为公开发行：（一）向不特定对象发行证券的；（二）向特定对象发行证券累计超过二百人的；（三）法律，行政法规规定的其他发行行为 依据该条证券法规定，企业要进行公开发行，需要经过证监会批准，经过相关的核准程序，其高昂的发行成本对于以小微初创企业为主的股权众筹企业来说困难重重。同时，由于股权众筹企业多借助互联网发布宣传信息募集资金，投资者容易被认定为不特定对象，很难规避公开发行对于不特定对象的规定。即便股权众筹企业严格遵守非公开发行的规定，其股东人数既受到《证券法》对于非公开发行人数不超过200人的限制，也受到《公司法》对于有限责任公司50人，股份有限公司200人的股东人数限制。股权众筹的投资者多为中小投资者，每次从投资者个体中募集的资金额一般较少，《证券法》和《公司法》对于股东人数的限制导致股权众筹企业能够筹集的资金有限，可能无法满足众筹企业的资金需求 （二）刑事相关法律的限制 在刑事方面，股权众筹因其特点存在触犯三项刑事罪名的可能性，分别为非法吸收公众存款罪，集资诈骗罪和擅自发行股票，公司，企业债券罪和合同诈骗罪 首先，关于非法吸收公众存款罪，最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定：“违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人） 吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的”非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款：①未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；②通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；③承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；④向社会公众即社会不特定对象吸收资金。结合股权众筹的特点和操作模式来看，股权众筹借助互联网进行宣传，承诺以股权作为对价向社会不特定对象吸收资金，在实际操作中很容易触及非法集资罪的法律红线。在操作中，为了规避这一法律风险，不少众筹平台要求投资者先注册成为网站的实名会员，再向其发布项目相关信息，希望将不特定对象转换成为特定对象，并避免公开宣传。对于通过注册成为网站的实名会员可以将不特定对象转化为特定对象这一观点的合理性，尽管在被誉为“股权众筹第一案”的案件中，法院在判决书中支持了这一观点，但理论界和学界仍然争议不一 进言之，如融资公司在吸收资金过程中以“非法占有“为目的，其可能构成集资诈骗罪 再次，前已述及，众筹企业在证券法和公司法的限制下，为避免高昂的发行成本只能选择非公开发行，但股权众筹小额公开大众的特点导致非公开发行不能契合其特点，满足其融资需求，