经济法6—担保法.pptVIP

第六章 担保法律制度 第一节 担保与担保法概述 一、担保及其法律特征 （一）定义 担保是指由债务人或第三人以其信用或特定财产来保证债务人履行债务、确保债权人的债权实现的制度。 提供担保的一方是担保义务人，债权人是担保权利人。 （二）法律特征 1. 担保是一种合同行为，具有约定性（但留置例外）； 2. 担保合同是从合同，具有从属性（担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任）； 3. 担保合同具有预防性和补充性； 4. 担保权是一种债权性请求权或物权性优先受偿权。 二、担保的种类 三、调整担保的法律规范 （一）中华人民共和国担保法 （二）中华人民共和国物权法 第二节 保证 一、保证的概念与特点 （一）定义 保证是指债务人以外的第三人为债务人履行债务而向债权人所提供的一种担保，即保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任。 （二）特点 1. 保证是一种人的担保； 2. 保证是一种约定的担保。 二、保证人 （一）保证人的主体资格 担保法第7条：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 其他组织是指依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业；依法登记领取营业执照的联营企业；依法登记领取营业执照的中外合作经营企业；经民政部门核准登记的社会团体；经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。 （二）对保证人的限制 1.国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外； 2.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人； 3.企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 三、保证的方式与种类 （一）一般保证 当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。但在下列情形下，一般保证的保证人不得行使先诉抗辩权：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难（债务人下落不明、移居境外，且无财产可供执行）；（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序；保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。 （二）连带责任保证 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。连带责任保证的保证人没有先诉抗辩权。 （三）共同保证 同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 四、保证合同 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 最高法院司法解释：第三人单方以书面方式向债权人出具担保书，债权人接受并没有提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。 保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 保证合同应当包括以下内容：（1）被保证的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；（4）保证担保的范围；（4）保证的期间；（5）双方认为需要约定的其他事项。 五、保证责任 （一）保证责任的范围 保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 （二）主债权转让或变更对保证责任的影响 1. 保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 2. 保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不