涉外不当得利法律适用研究.pdfVIP

体制品和，会 +t.奋学研究 /匀。11 • 09( 中) 涉外不当得利法律适用研究 田歌 摘 要 涉外不当得利法律适用制度历史悠久，其在世界各国的运用千差万别.本文在介绍涉外不当得利法律适用制度 及其适用理论的同时，结合我国法律对于涉外不当得利法律适用的规定，即4中华人民决和国涉外民事关系法律适用法B第 四+七条所规定的内容进行停析，并对不完善之处给予了相应修改的建议. 关键词涉外不当得利法律适用 意思自治 作者简介g 田歌，北方工业大学 2010 级民商法方向研究生. 中图分类号:D妇3 文献标识码:A 文章编号:1∞9-0592(2011)ω-010-四 由于全球化趋势的推动以及跨国交往的急剧增多，但各国或 地法能够对之进行有效地调整、控制.第二，不动产对于其所在 各地区具有各自的民事法律制度、法律文化传统，同时各国在一 地国的社会经济利益有重大影响。此外，适用物之所在地法还有 定范围内相互承认对方法律的效力，因而出现法律冲突.涉外不 一个不可忽略的优点，即当不当利益与不动产有关时，有些国家 可能会将之识别为财产权或物权，而不是不当得利之债.因此， 当得利法律冲突正是在这种背景下产生的. 适用物之所在地法可以有效解决因定性冲突不同带来的问题0 一、涉外不当得利的法律适用 (三}适用合同的准据法 在国际私法上，法律适用是指在国际民商事交往中，根据国 际私法规范确定国际民商事案件应适用何种法律的过程.@法律 在实践中，大量的不当得利之债是产生在曾存在合同关系的 当事人之间的.尤其是在合同被撤销或宣告无效后，当事人之间 适用之所以必须采用的原因是由于法律冲突的存在.而解决涉 经常会发生不当得利的返还问题。针对这种情况，有很多学者提 i 外不当得利的法律冲突的方法，即通过涉外不当得利的法律适用 出，如果不当得利的产生与合同有关，则应适用合同的准据法，但 规则来寻求恰当的准据法来处理相应纠纷.因此，涉外不当得利 的法律适用是指一国法院在处理涉外不当得利案件时，对与之有 也有不少学者持反对意见.需要指出，即使是同样主张适用合同 关且都主张管辖的各国法律的选择或采纳，即属于对使用何种准 之准据法的学者，在对如何解释合同的准据法上，仍存在分歧. 据法的确定. 如《戴西和莫里斯论冲突法》采用的是客观法，即合同的准据法是 二、理论上涉外不当得利的法律适用规则 客观上与合同有最密切联系的法律，而不包括当事人自主选择的 理论上关于涉外不当得利的法律适用主要有以下几种规则z 法律。而茨威格特和美国《第二次冲突法重述》却认为，如果当事 {一}适用事实发生地法 人自始选择了支配合同的法律，则该合同的准据法同样适用于其 受场所支配行为这一古老法律原则和20 世纪上半叶在普 后产生于当事人之间的不当得利之债。@ 通法国家占主导地位的既得权理论的共同影响，不少学者都提 从各种理论上的涉外不当得利法律适用规则可见，每一种规 出:不当得利之债应适用不当得利事实发生地法，该规则也被很 则虽然都有自己的突出强调点，但没有一种规则是可以单独完全 多国家的立法所采纳。这种属地性的法律适用规则由以下三个 解决涉外不当得立纠纷，而且采用单一规则解决涉外不当得利问 因素构成，且不同主张强调