涉外婚姻家庭关系法律适用立法阐微.pdfVIP

G鲁吠击学 Dec.2012 2012 年3 月 第1 期(总第51 期) Cross-strait Lcgal Science No.l (Sum NO.Sl) 涉外婚姻家庭关系法律适用立法阐微 彭思彬 (福建师范大学法学院，精建福州 350108 ) 摘 要t 2011 年 4 月开始施行的《中华人民共和因涉外民事关系法律适用法》就涉外婚姻拿庭关系的法律 适用规则的立法，不论是在结构体例的安排还是内容的臻定上都有了长足的进步，其间主事千自草案公布之初就存 在争议而在正式立法中未得到呼应的些许问题，存疑争鸣无疑还将继续，如选择性冲突规则的运用是否妥当、涉 外协议离婚法律适用规定有无必要、没有共同国籍情形下法律适用是否遗涌等。为此，着眼于婚姻尊t Jl关系 的内在逻辑、回际社会最斯立法经验和我国涉外婚姻尊t Jl法律适用实践等问题闸非些许观点。 关键词z 涉外婚姻家庭关系z 法律适用 s 法律措辞 中团分类号I 0923.91 文献标识码I A 文章编号I 1674-8557 (2012) 01 -093-06 捞外婚姻家庭关系是指具有涉外因素的婚姻家庭关系，即婚姻家庭关系的主体一方或双方是 外国人或无国籍人，或者引起婚姻家庭关系产生、变更或消灭的法律事实与国外有关。其范围一 般包括涉外婚姻的成立及效力、涉外夫妻关系、涉外离婚的条件与效力、涉外父母子女关系及其 他家庭关系。 2011 年4 月开始施行的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法) (以下简称《法律适用 法))是就涉外婚姻家庭关系的法律适用规则的立法，应当说不论是在结构体例的安排还是内容 的臻定上，较原布的立法和草案来讲，都布了长足的进步，为我国涉外婚姻家庭关系法律适用的 实践提供了相对完备和明确的依据。然而研无止境，争鸣无疆，其间若干自草案公布之初就存疑 而仍得到延续的些许条款，其讨论无疑还将继续。着眼于婚姻家庭关系的内在逻辑、国际社会最 新立法经验和涉外婚姻家庭法律适用实践，本文就其中的若干问题提出自己的理解和认识。 -、规则还是方法-一有条件的选择性多边冲突规范是否应当运用 选择性多边冲突规则是指冲突规范的系属中包含有两个或两个以上的连结点，但只选择其中 之一来调整有关的国际民商事关系的冲突规范。其中，可以任意或无条件地选择系属中的若干连 接点中的一个来调整某一国际民商事关系的，称为无条件的选择适用的冲突规范;而只允许依顺 序或有条件地选择其中之一来调整某一国际民商事关系的称为有条件的选择适用的冲突规范。 111 在这种选择性多边冲突规则中，每一个连接点在确定的时候已然都体现了法律能够维护、促进或 E 收稿日期】 2011-12-13 E 作者简介】彭思彬( 1979-)，女，福建宁德人，搞建师范大学法学院讲师. 实现冲突规则所要支持的实体结果、国家政策和立法目的。 《法律适用法》第三章婚姻家庭首条规定，结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律: 设在共同经常居所地的，适用共同国籍国法律E 没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国 籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。从冲突规范的技术性来看，这里采用了有条件的选择 性法律适用规范。其后该章中的夫妻人身关系、夫妻财产关系、父母子女人身、财产关系、 协议离婚的法律适用都运用了这种布条件的选择性多边冲突规范。 那么这种有条件的选择性冲突规范是否适合涉外婚姻家庭关系的法律适用呢?是否适应我 国该类涉外法律关系实务的需要呢?在草案征求意见时，这个问题存在若于争议。以涉外婚姻的 实质条件为例(现《法律适用法》称为结婚条件.. )，有学者认为，婚姻的实质要件适用婚姻缔 结地法是一项最基本的法律适用原则，我国应采纳国际社会的普遍做法，保持现行立法的连贯性， 对涉外结婚实质要件采用单一双边冲突规范，直接规定适用婚姻缔结地法，而无需采用选择 性冲突规范。即结婚的实质要件，适用婚姻缔结地法。阳也有学者明确表示， (法律适用法》 整个立法有限制行为地法的倾向，不符合国际潮流。例如，结婚、离婚以适用行为地法或法院地 法最为通行，因这最易操作。所以应当强调行为地法的重要性，尤其是在婚姻方面