南非涉外夫妻财产关系的法律适用——兼论《涉外民事关系法律适用法》第24条.pdfVIP

南非涉外夫妻财产关系的法律适用 一一一兼论《涉外民事关系法律适用法》第 24 条 刘音 内容提要:在涉外夫妻财产关系的法律适用方面，南非国际私法重视维护法律关系的 稳定性和执行司法任务的便利性。首先，夫妻财产关系原则上适用丈夫结婚之时的住所 地法;其次，夫妻可于婚前或婚后选择支配其财产关系的准据法，但未经书面形式做成的 法律选择不得对抗第三人;最后，在解决准据法的时际冲突方面，南非法院一般以准据法 所属国的时际私法作准，决定适用新法或旧法。在夫妻互为赠与方面，南非法院将之识别 为合同，适用最密切联系地法;理论界则认为这属于物权关系，应当适用物之所在地法或 者赠与发生之时夫妻的共同住所地法。在连结点选择和冲突规则设计方面，我国《涉外 民事关系法律适用法》第 24 条表现出比南非冲突法更大的灵活性，但对动态连结点的可 变性和准据法的不确定性有所放任，未能兼顾善意第三人的权利保护。 关键词:罗马一荷兰法 丈夫结婚之时的住所地法 婚前合同 夫妻互为赠与 刘音，华侨大学法学院副教授。 南非共和国(以下简称南非 )的国际私法是一套相当有特色的法律制度。南非民 法以罗马一荷兰法(Roman-Dutch Law) 为基础，[1 〕兼容普通法。这一特色法律制度的形 成与发展，可谓南非特殊殖民地历史的副产品之一。[2 J 在调整夫妻财产关系的问题上，南非民法移植了罗马一荷兰法中夫妻财产得由夫 妻共同共有的法律原则。根据该原则，除非夫妻双方在婚前有相反约定，否则夫妻双方 (1) 罗马一荷兰法是→套综合了罗马法与日尔曼习惯法的特殊的民法制度。从广义上讲，罗马一荷兰法就是经由 17 、 18 世纪的荷兰法律师解释并发展起来的法律。详见 Frederic Macame8s , Roman-Dutch Law , }oumal 0/ the 50- CÛlty 0/ Comparati~e Leg i.s lation , Vol. 7 , No. 1 , (1906) , pp.34 - 41. ( 2) 南非于 17 世纪沦为荷兰殖民地;18 世纪开始英国染指南非，并于 1899 年英布战争中大败荷兰而取得南非的宗 主国地位。 . 181 • 《环球法律评论 2015 年第 4 期 各自于婚前、婚后取得的全部财产由夫妻双方共同共有。由于南非境内居住着大量来自 普通法系国家的移民，而普通法系国家多采夫妻财产分别制，因此涉外夫妻财产关系的法 律适用问题在南非国际私法中十分突出。南非法律界针对大量复杂的实际问题发展起来 的法律适用方法和原则，值得学习、研究和借鉴。 法律适用的一般原则 南非国际私法解决夫妻财产关系法律冲突问题的基本原则，是夫妻财产关系由其原 始婚姻住所(matrimonial domicile) ，即丈夫结婚之时的住所地法支配。根据这项原则，一 旦成立婚姻，无论财产系夫妻一方或双方于婚前还是婚后取得，无论是动产还是不动产， 夫妻财产关系一律得由丈夫结婚之时的住所地法支配，且不得因婚后住所地的变更而变 更，即所谓准据法不可变更主义 (Doctrine of Immutability) o( 3 )南非法院在弗兰克尔 的遗产诉保管人案(Frankel s Estate v. The Master)( 4) 中重申了这一立场。 在该案中，丈夫结婚之时的住所地法没有规定夫妻财产为夫妻共有，但夫妻二人自结 婚之时起就打算定居约翰内斯堡，当地法律要求夫妻财产由夫妻共有。丈夫(即被继承 人)结婚之时的住所地是德意志民主共和国，妻子当时的住所地是捷克斯洛伐克，两人在 捷克斯洛伐克缔结婚姻。婚后4 个月，他们来到约翰内斯堡并打算在此定居。本案涉及 弗兰克尔先生死后的遗产继承问题。如果弗兰克尔太太能够证明婚姻财产为夫妻双方共 有，则遗产税率较低，否则遗产税率较高。弗兰克尔太太称，虽然她与丈夫未曾就夫妻财 产关系约定婚前合同，但自结婚之时起，他们就打算将婚姻住所设在特兰士瓦，{5 〕因此应 当适用特兰士瓦法，判定婚姻财产为夫妻共有。相反，如果根据丈夫结婚之时的住所地 法，即德意志民主共和国法律，夫妻财产得由夫妻各自分别所