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游戏直播画面著作权保护问题探究 　　摘 要 游戏直播画面的权利性质与归属是游戏直播画面知识产权保护研究的基本问题，但目前在国内并未形成统一的看法。从作品的形式与实质构成要件的角度来看，游戏直播画面构成著作权意义上的作品。而对于游戏直播画面的权利归属，则对大型游戏赛事与个人玩家实时游戏直播两种不同类型分别进行了探讨。在知识产权保护的二元模式中，应以设权模式对游戏直播画面加以保护，而反不正当竞争模式只能作为临时的救济手段 关键词 游戏直播画面 作品 权利归属 保护模式 中图分类号：D923.4 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.313 近年来，随着游戏产业和直播行业的迅猛发展，处于两者交叉地带的游戏直播行业更是呈现出一片生机盎然的大好景象。预计到2016年底，中国直播市场规模将达到26亿元人民币，与此同时，中国游戏直播市场用户规模将达到2.1亿人。 常言道，有利益的地方必有纷争。上海耀宇文化传媒有限公司一纸诉状将广州斗鱼网络科技有限公司告上法庭，一场关于游戏直播权益的官司瞬间引起了全国法律界同行的高度关注和激烈讨论。法院以游戏赛事具有随机性和不确定性为由否认了游戏直播画面在著作权意义上的作品属性， 但反对观点却以“网络游戏赛事基于游戏展开，游戏比赛画面来源于游戏作品本身，为直接呈现在计算机屏幕上的、具有可感知性和可复制性的连续画面”为由认为游戏直播画面构成著作权意义上的作品。 游戏直播画面是否具有著作权意义上的作品属性呢？而且游戏直播画面所涉主体又纷繁复杂，该如何界定其权利归属呢？国内并没有形成统一的看法。但游戏直播画面的权利性质与归属又是游戏直播画面知识产权保护研究的基本问题，因此，本文将从游戏直播画面的权利性质与归属谈起，进而探讨保护游戏直播画面相关权益的合理模式 一、游戏直播画面的作品属性 一件作品是否能得到著作权的保护须满足著作权意义上作品构成要件。进一步讲，著作权意义上的作品构成要件包括形式要件与实质要件。 形式要件是指作品范围须在文学、艺术和科学领域之内、作品须有一定的表达形式、作品应具有可复制性。而实质要件则指作品应该具有独创性。接下来，笔者将从著作权意义上的作品形式构成要件和实质构成要件两方面论证游戏直播画面在著作权意义上的作品属性 （一）形式构成要件 根据我国法律规定，著作权意义上的作品必须在文学、艺术和科学领域之内。 艺术是用形象来反映现实但比现实更有典型性的社会意识形态，包括文学、书法、绘画、摄影、雕塑、建筑、音乐、舞蹈、戏剧、电影、曲艺和电子游戏等。电子游戏作为一种新型艺术，被称为“第九艺术”。而游戏直播画面则是通过网络技术实时展现游戏操作进程并配以音乐、解说等元素的电子图像。可见，融合了游戏、音乐等多种元素衍生而出的游戏直播画面显然在艺术的范围之内 根据著作权法中为世界各国所广泛接受的“思想、表达二分法”原则， 游戏直播画面恰恰是思想、情感的表达，同时也具有一定的表达形式。具体来说，一方面，关于游戏技巧的想法、解说的创造性构思等都是赛事游戏主播内心的认识活动，不能为外界所察知。但当这些内心活动表现在游戏直播画面中时则成了游戏直播画面的重要内容，且能为直播用户所察觉和感知。因此，游戏技巧的想法、解说创造性构思是思想、情感，而游戏直播画面则是这类思想、情感的表达。另一方面，游戏直播画面，不论是大型游戏赛事类型还是个人玩家游戏实时直播类型，都需要借助一定的网络技术、电子屏幕等形式来展现在外界面前，从而为直播用户所观看 除此之外，著作权意义上的作品还需具有可复制性。可复制性，即能够以某种物质形式复制下来， 是著作权意义上作品形式构成要件之一。而游戏直播画面往往可以通过截屏、录制、转播等形式复制以达到传播、流通的目的。因此，游戏直播画面具有可复制性 （二）实质构成要件即独创性 独创性是著作权意义上作品的实质要件，是作品取得著作权保护的首要条件。一件作品如果不具有独创性则得不到著作?嘁庖迳系淖髌返匚弧５?独创性历来是各国理论界和实务界里十分棘手的问题，在对两类不同的游戏直播画面的独创性进行判断之前，笔者将先行比较大陆法系与英美法系关于独创性标准的看法 现存的版权制度主要分为两大体系，即大陆法系国家普遍采用的“作者权体系”，另一个是英美法系国家普遍采用的“版权体系”。 两个不同体系的创造性概念之间存在较大的差异。在“作者权体系”中，对于作品这一智力创造结果往往有“质”和“量”两方面的规定。 然而，在“版权体系中”，“版权体系”独创性标准一般较低，如英国的“独立创作”原则和“额头流汗”原则。而在我国，立法上也规定了独创性这一原则，但却缺乏具体的判断标准。笔者认为我国独创性标准应以大陆法系为主要借鉴对象，而不