论我国涉外合同法律适用的意思自治原则.pdfVIP

i▲笳J占缸会 丽百_页小、 全堕堂墅壅 论我国涉外合同法律适用的意思自治原则 李惠超 摘要近年来，随着我国涉外贸易量的逐渐增大，随之而来的纠纷、争端也逐渐增多。在这种情况下，外国法的适用问题 的重要性与日俱增。我国于2010年lO月正式通过了《涉外民事关系法律适用法》，该法是我国第一部关于涉外民事关系 法律适用问题的单行法，其意义重大。该法关于涉外合同法律适用的规定较之前民法通则，合同法的规定更为详细完善。 但仍有不足之处。以下，本文将就这一部分内容，以及其他一些理论、实践上的相关问题，尝试分析、探讨我国涉外合同法 律适用的意思自治原则。 关键词涉外民事关系涉外合同意思自治 作者简介：李惠超，温州大学瓯江学院，研究方向：国际经济法。 中图分类号：D99 文献标识码：A 所谓涉外合同，是指具有涉外因素的合同，即合同的当事人、 要有以下两点： 合同的客体或者产生、变更、终止合同关系的法律事实中任何一 首先，承认默示选择是对当事人选择法律的表示给予更多尊 个具有涉外因素的合同。由于合同的以上因素涉及两个及两个 重，是进一步贯彻“意思自治”原则的体现。这些国家认为，在“意 以上国家，因而必然产生了外国法的适用问题。随着我国近年来 思自治”原则下，合同当事人有权以双方合意的形式作出法律选 国力及综合地位的提升，外贸总额的逐步增加，研究涉外合同的 择，但由于疏忽或某些其他原因，他们有时没有将其法律选择的意 适用原则及其未来的趋势有重要的现实意义和理论价值。 思明确的表示出来。而默示选择，充分兼顾了当事人的潜在意愿， 《涉外民事关系法律适用法》第四十一条明确规定：“当事人可 又不失为法官在合同当事人未作出明示法律选择的情况下，解决 以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务 合同法律适用纠纷的一种重要手段。法官可以将该合同的具体 最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该 条款或格式、关系条款，或其他一些可以推定当事人真实意愿的 合同有最密切联系的法律。”这一条款概括的提出了我国涉外合同 凭据推定当事人默示选择的意向。 法律适用在立法与实践上的一大基本原则——意思自治原则。 其次，基于上述反对默示选择的第三点，承认默示选择扩大 意思自治原则来源于16世纪法国学者杜摩兰的意思自治圆 了适用法院地法律的机会。如果当事人在合同中确定了管辖争 说，即是指合同当事人可以自由选择处理合同争议所适用的法律 议的法院地，在承认默示选择的国家的司法实践中，普遍采用的 原则。从国际私法的领域上说，它是确定涉外合同准据法的最普 惯例是推定当事人默示选择了以该国法作为合同的准据法。对 遍的原则。自这一原则提出至今，已为世界各国所接受，被广泛 此，我们可以用这样一个法律原则概括：“选择了法官也就选择了 地应用于各国的国际私法立法与实践中。然而具体来说，由于各 法律。哪而在实践中，也确有许多案例支持这一观点，即法院地法 个国家对于这一原则的理解不尽相同，存在争议，因而与此相应 院倾向与通过推定当事人默示选择来适用该法院地法。 的立法也大有差异。 我国未在立法中明确规定合同当事人的法律选择方式，但在 一、关于法律选择方式的争议 1987年最高人民法院关于适用《涉外经济合同法》若干问题的解 关于法律选择方式的争议，主要集中于是否承认默示选择的 答中规定：当事人的法律选择必须是明示的。因此。我国属于上 问题。 述第一种情形。 第一种情形：不承认任何默示选择。如秘鲁、土耳其。这种 笔者认为，承认默示选择的困境在于，当事人始终没有明示 考虑主要是基于默式的法律选择并非由当事人明确作出，而是基 自己的选择，因而推定其默示选择是基于一定的标准和法官的认 于法官的推定，并不一定地反映当事人的意愿：同时，由于不同国 知水平，而这两者都不稳定——事实上，如果有很明确的推定标 家对于认定默示选择的标准不同，不同法官的专业技能、判断