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第七章 电子商务中的证据法律制度 关键术语 电子证据 诉讼程序 传来证据 证据地位 证据收集 证据认定 第一节 电子证据概述 一、电子证据的概念 广义的电子证据是指，“以电子形式存在的，能够作为证据使用的一切材料及其派生物，或者说借，助现代信息技术而形成的一切证据。” 具体而言，它囊括伴随着计算机技术、电信技术、网络技术及广电平台等信息技术在社会生活中的应用而出现的各种材料及派生物。 狭义上的电子证据，具体是指计算机证据、数据证据等。 二、电子证据的特点 （一）高科技性 电子证据无论产生、存储、提取、传输、识别都必须依赖高科技设备，电子证据的收集、判断和保存也需要专业的技术知识，电子证据处理中遇到的具体问题都需要较强的高科技性。 （二）复合性 随着网络技术尤其是多媒体技术的出现，电子证据不再限于单一的文字、图像或声音等方式，而是综合了文本、图形、图像、动画、音频、视频等各种多媒体信息。 （三）易损性 电子证据可被轻易地改变或删除，这是因为：第一，数据本身的易受损性。第二，因为电子数据存储在磁性戒指上，而磁性介质上存储的数据内容易被删除、修改、复制，并且不易留下痕迹，更不易被发现，即使被发现，鉴定也较为苦难。 （四）准确性 电子证据具有很强的证明力。首先，它存储方便，可长期无损保存及随时无损反复出现；其次，它不会因为周围环境改变而改变自身属性，不易毁损和出现笔误，也不易被误传、误导、误记或带有主观性；最后，它一经形成扁始终保持最初、最原始的状态，能够客观真实地反映事物的本来面貌，能较为准确地反映案件的真实情况。 （五）隐蔽性 电子证据赖以存在的信息符号不易被直接识别，必须借助于适当的工具。 （六）分散性与连续性 证明案件真实情况的电子证据可能分别存储于不同或相同地域国度的不同或相同网站上的一台或多台服务器上。 三、电子证据的分类 第三节 我国面临的电子证据难题 一、电子证据的定性 电子证据的法律定性包括两个维度的考察，即是否应赋予电子数据证据地位和赋予其何种证据地位的问题 （一）视听资料说 （二）书证说 （三）物证说 （四）鉴定结论说 （五）独立证据说 （六）混合证据说 二、电子证据的收集 （一）电子证据的收集主体 1、民事诉讼中的各方当事人及刑事诉讼中的辩护人 2、侦查人员或专门调查人员 3、电子技术专家 4、网络服务商 （二）电子证据的提取 1、网络勘查 网络勘察是指调查人员对由计算机构成的数字化网络进行勘察、检查、提取痕迹物证的专门方法。 2、强制网络服务商提供电子证据 随着互联网的普及和电子签名、电子认证事业的发展，网络服务提供商的地位和作用也日益突出。 3、电子证据的搜查、扣押 这是国家侦察机关拥有的专门刑事调查措施。 4、电子证据的网络监控、截听 主要是针对通过计算机网络实时传输的与犯罪有关的电子邮件、电子公告、电子聊天及处于交换过程中的数据电文进行监控和截获的一种措施。出于人权和个人隐私的保护，这项职能一般由各国专门设置并赋予相应权限的网络警察实施。 （三）电子证据的保全 1、电子证据的常规保全方法 对电子证人证言、电子当事人陈述等言词证据、通常采用制作询问笔录和录制资料的方法，并经当事人审核后签字确认； 对于电子物证、电子视听资料，通常采用绘图、拍照、录像、勘验、制作看验笔录的方法。在条件允许时，也会以扣押或封存的方式提起原始介质； 对电子证书，常用的保全方法除了扣押外，还包括缩微、复制、存档、拍照等方法，或是将该电子书证打印后经当事人核证签字确认 对电子笔录常用的方法是通过计算机打印输出为纸质文档，然后经有关当事人核证后签字、盖章，并随相应案卷材料妥善保管。 2、公证保全 传统公证保全：传统公证保全是在申请进行电子证据公证的机关或个人向公证机构基础公证申请后，由公证机构派出公证人员与申请人见面，接受并审查申请人的委托，开展公证工作的公证方式 网络公证保全：是由特定的网络公证机构，利用计算机和互联网网络技术，对互联网上的电子身份、电子交易行为、数据文件等提供更强的认证和证明，以及证据保全等公证行为。 3、电子档案管理 电子档案管理是专门针对电子文件进行保全的有效措施。 （四）电子商务中电子证据的收集方法 1、打印输出 2、拷贝 3、拍照、摄像 4、数据解密 5、数据恢复 P213 三、电子证据的认定 （一）可采性的认定 1、客观性 电子证据的真实性，即电子证据的客观性，是指诉讼双方当事人提供的电子证据要符合案件的实际情况。 2、关联性 是指电子证据必须与需要证明的案件事实或其他争议事实具有一定的联系。 3、合法性 电子证据的合法性，是指所采用的电子证据必须是符合法律规定的依据或材料。 （二）证明力的认定 所谓证明力，即证据力，是指证据在证明待证事实上体现其价