第一章冲突法概述.docVIP

冲突法的概念 在研究冲突法上的管辖权问题时，还有一个问题要注意，即由于冲突法是以民商事法律关系为调整对象的，因此冲突法上的管辖权，包括立法管辖权与司法管辖权，往往是可以通过当事人之间的协议而加以改变的。 冲突法的调整对象：涉外民（商）事法律关系 涉外民事法律关系 在法律关系的主体、客体或引起该法律关系产生、变更或消灭的法律事实三个因素中，有一个或一个以上的涉外因素。 法律关系的主体具有涉外因素：当事人一方或双方是具有外国国籍的自然人、法人或国家。包括 一方是内国人，一方是外国人； 双方是具有同一国籍的外国人； 双方是具有不同国籍的外国人。 另外，也有人将“住所”（包括惯常居所及法人的营业所）作为确定主体涉外因素对待。如中国国际私法学会编纂的《中国国际私法示范法》第二条。 法律关系的客体具有涉外因素：作为法律关系客体的物部分或全部地位于境外； 法律关系的内容具有涉外因素：即法律关系据以产生、变更、消灭的法律事实发生在国外。 最高人民法院《关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见》第178条：凡民事关系的一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。 * 关于涉外与跨国民事法律关系：“涉外”者，说明话语者系以本国为本位，而“跨国”者，说明话语者并非以民族国家为价值的核心来构筑其理论或阐释其观点。 注意： 第一，中国国际私法示范法使用了“国际民商事关系”概念； 第二，示范法把“住所”和“惯常居所”也作为确定国际民商事法律关系的连接因素之一。 广义的民事法律关系：民商事法律关系 作为冲突法调整对象的涉外民事法律关系是一种广义的民事法律关系，涉及所有的具有跨国性质的私法关系。 有些国家实行民商分立，民法调整一般意义上的民事法律关系，而商法则调整商事法律关系，即在商务活动中所产生的法律关系。商法主要包括公司法、票据法、海商法、保险法、破产法、代理法及买卖法等。当我们讲冲突法调整涉外民事法律关系时，这里的民事法律关系既包括一般意义上的民事法律关系，又包括由商法来调整的商事法律关系。 在一些前社会主义国家，将婚姻家庭关系和劳动关系等从民事法律关系中分离出来，那么当我们将冲突法调整涉外民事法律关系时，亦包括在这些国家看来不属于民事法律关系的婚姻家庭关系和劳动关系等。 冲突法调整所有具有涉外因素或跨国性质的私法关系，其中最主要的是涉外物权关系，涉外债券关系、涉外婚姻家庭关系和涉外继承关系。在本课程中，有时我们将其称为涉外（跨国）民事法律关系，有时则直接称之为涉外（跨国）民商事法律关系。 结论：冲突法调整具有涉外因素的、广义的涉外民商事法律关系。 冲突法的调整方法：通过规定涉外民事法律关系应适用何国实体法来调整 如何调整涉外民商事法律关系？如果世界上有一个世界政府，负责制定适用于全世界的法律，涉外民商事法律关系即可以该统一的实体法来调整。但现实是，世界上没有统一的政府，国家才是权力的中心，只有它可以制定法律，且世界上有很多国家。根据国际法的基本原则，国家是主权的，主权是平等的。因此国家之间只能通过协议在有限的范围内统一法律，这就是国际条约。但真正用以调整跨国民商事法律关系的条约（我们称之为统一实体法）并不多，且由于加入的国家有限，其适用的空间范围也受到很大的限制。原因是国际条约是国家之间协议的产物，需要国家之间协商一致方能达成。而统一实体法的另一组成部分——国际惯例同样数量有限，不足以用以调整全部涉外民商事法律关系。 在这种情况下，我们只能退而求其次，将有关国家的国内法适用于这种法律关系（为什么?）。但一个涉外民商事法律关系，既然是涉外的，就会同时涉及到二个或二个以上的国家（或法域），每个国家或法域都有自己的法律，每个国家的法律的具体规定又是各不相同的，这样就导致了这些法律之间的冲突或抵触，我们将这种不同国家之间的法律的冲突或抵触称为法律冲突。 法律冲突的概念和种类： 指内容相互歧异的不同国家的法律竞相要求对同一涉外民事法律关系实施管辖（适用）而形成的法律适用上的矛盾冲突状态。 冲突法的主要任务就是解决涉外民事案件所涉及的法律冲突，因此这种法律冲突是冲突法赖以生存的重要前提条件。 狭义的法律冲突：不同国家的法律在空间上的冲突。 广义的法律冲突：除上述“国际”法律冲突外，还包括： 区际法律冲突：同一国家的不同法域之间； 人际法律冲突：不同宗教、种族乃至阶层的人适用不同的法律而形成的冲突； 时际法律冲突：可能同时发生法律效力的新法与旧法之间的冲突。 一般仅指狭义的法律冲突。这是本课程研究的重点，区际法律冲突由于其在我国的现实意义，教科书中也以专章述及。然而由于时间原因，本课程将不会涉及。 法律冲突产生的原因 通论认为，有以下方面的原因： 各