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第三章 合同的成立 第一节 合同成立的概念与条件 1、合同成立是指缔约方就特定民事权利义务关系的设立、变更、消灭协商一致达成协议的事实状态。 2、合同成立的条件： （一）一般成立条件 1、存在双方或多方合同当事人 2、各方当事人必须向他方作出能使合同成立的意思表示 3、数方当事人协商一致形成合意 （二）特殊成立条件 实践性合同的成立除具备一般成立条件外还应实施实物的交付行为。 第二节 合同的订立与合同成立时间、地点 一、合同订立的程序 1、合同订立一般均须经过要约与承诺两个过程。 （一）要约 ☆要约是一方希望和他方订立合同的意思表示。 ☆要约包含意思表示的三要素：（1）效果意思 （2）表示意思 （3）表示行为。 ☆要约的成立应同时具备如下四个要件： （1）要约须由未来的合同当事人发出。 （2）要约须向未来的合同当事人发出。 （3）要约人须有订立合同的确定意思。 （4）要约须具备合同得以成立的必要条款。 ☆要约的效力有二：其一，受要约人取得承诺权；其二，要约人受要约的约束。 要约赋予受要约人权利，而未产生受要约人的任何义务。 ☆要约的撤回是指要约人在作出要约后，于要约生效前使用要约不发生效力的行为。 之所以要约在到达前可以被撤回，是因为要约是一种意思表示，该行为在生效前可以被表意人自我否定。推翻尚未生效的意思表示不会给相对人带带来任何损害。同理，要约在生效前也可以被变更。所谓要约的变更，是指要约人于要约生效前变更要约内容的行为。 ☆要约的撤销是指要约人在要约生效后消灭要约效力的行为。 要约的撤销必须具备如下条件：其一，要约必须到达受要约人处。其二，要约撤销的通知到达承诺人之处时，承诺尚未发出。其三，要约未规定承诺期限或者要约人未表示要约不可撤销。其四，不存在受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作之情形。 要约效力发生时间：要约属于意思表示，除表意人另有规定外，意思表示到达生效。应遵循以下两个规则：（1）要约中确定生效时间的，要约自确定时间届至生效。 (2)要约中未确定生效时间的,应以受要约人能够知晓要约内容时为生效时间. 要约效力的存续期间同时又是受要约人的承诺期间。 要约可因如下原因而消灭： （1）受要约人拒绝要约。 （2）要约被依法撤销。 （3）承诺期间（即要约效力存续期间）届满受要约人未作出承诺的。 （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。 要约人在受要约人作出承诺表示之前死亡或者丧失行为能力，除要约人有相反的表示外（例如明确表示要约因要约人死亡或丧失行为能力而消灭），只要未来可能的合同并非专属要约人，不具有人身属性，该要约不因要约人死亡而消灭，也不因要约人丧失行为能力而消灭。 要约在受要约人死亡后到达受要约人处的，要约因无相对人不发生效力。 要约在受要约人死亡前到达受要约人处的，未来的合同若具有人身性或信任关系等专属性（如委托合同、承揽合同等），该要约无效，否则受要约人之继承人有权决定是否承诺。 （二）承诺 1、承诺是受要约人同意要约的意思表示。 2、有效的承诺应当同时具备以下四个条件： （1）承诺须由受要约人向要约人进行； （2）承诺的内容须与要约的内容一致，并有成立合同的意思； 不知道对方已向自己发出要约而作出与要约完全一致的意思表示的，不属于承诺，但该行为可适用交叉要约之规定。 （3）承诺必须在在承诺期限内进行并在承诺期限内到达对方； 承诺迟到的，不发生承诺的效力，属于新要约。 （4）承诺应当以通知的方式作出。 3、承诺发生合同成立的效力。 除法律特别规定（如实践性合同）或当事人特别约定外，要约一经承诺，合同即告成立。 承诺通知到达要约人时生效。承诺自要约人能了解其内容时生效。 4、承诺撤回：是指承诺人在承诺生效前撤回其承诺、阻却承诺效力的行为。 承诺的撤回文件须先于或同时与承诺文件到达要约人之处，否则不生撤回效力。 承诺撤回的效力是已经作出的承诺不发生任何效力。 5、承诺的迟到：是指承诺在承诺期限届满后到达要约之处的客观情况。 承诺人已在适当时间发出承诺，但因传递等不可归责于承诺人的原因而迟到的，要约人应将承诺迟到状况通知承诺人。此通知义务之成立，应具备如下四个条件：(1)承诺迟到。(2)承诺未迟发而迟到。(3)要约人知道，或应当知道承诺的迟到不是因承诺人迟发所致。（4）要约人能发送迟到通知。具备上述条件的，要约人应通知承诺人承诺迟到。怠于通知的，视为承诺未迟到。 二、合同成立的时间与地点 《合同法》第25条规定，承诺生效时合同成立。承诺到达的地点是合同成立的地点。承诺生效的地点为合同成立的地点。 合同约定的订立地点与实际签字或盖章地点不符的，应当认定约定的订立地点为合同订立地点；合同没有约定订立地点，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，应当认定最后签字或者盖