刘天永：后营改增时代,虚开增值税专用发票的风险与挑战.pdfVIP

刘天永 ：后营改增时代 ，虚开增值税专用发票的 风险与挑战 大家上午好 ，我是刘天永，华税律师事务所律师。非常 荣幸有机会给大家讲一下 《后营改增时代 ：虚开增值税专用 发票的风险与挑战》，分享一下我们办理虚开增值税专用发 票案的心得与体会，供大家借鉴。 今年经济形势不好 ，税务稽查力度比较大 ，企业在税务 方面出问题的比较多 ，特别是涉及增值税的案件更多。我们 最近也刚刚成功完成一起发生在辽宁省的某外资企业涉嫌 虚开增值税的一审辩护案件 ，涉案当事人已经释放并顺利飞 回美国与家人团聚。在刚刚结束的这一周里，我又接待了三 起虚开增值税专用发票案件的法律咨询。我们都知道，在实 务中虚开增值税专用发票的案件是非常多的，其次就是出口 退税的争议案件也比较多。 （1） 本周一是一个苏州上市公司的前常务副总裁对 他涉案的虚开增值税专用发票案件申诉的案子。案件当事人 为增加上市公司的营业额 ，指示上市公司的独立核算的下属 公司虚构相互交易 ，并开具增值税专用发票。交易各方均按 照开票的金额如实缴纳了增值税。2001年 ，苏州市人民法院 因虚开增值税专用发票罪被判处该前副总裁有期徒刑十年， 涉案税款高达208万元。虽经上诉，但二审法院维持原判。我 们认为 ，构成虚开增值税专用发票罪 ，应当造成不缴或少缴 税款的结果。本案为虚增营业额开具与交易情况不符的增值 税专用发票 ，但按照开票情况缴纳了增值税 ，不构成虚开增 值税专用发票罪。”2004年11月24 日至27 日在苏州召开的全 国部分法院经济犯罪案件审判工作座谈会上，与会人员根据 司法实践经验，也倾向性地认为：行为主观上不具有偷骗税 目的，客观上也不会造成国家税款流失的虚开行为不应以虚 开增值税专用发票犯罪论处。对于实践中下列几种虚开行为 ， 一般不宜认定为虚开增值税专用发票:(1)为虚增营业额、扩大 销售收入或者制造虚假繁荣 ，相互对开或换开增值税专用发 票的行为……虽然这一座谈会在本案发生之后才召开 ，但其 对税法的理解仍然值得借鉴 。 目前，本案刑罚已执行完毕 ， 但当事人对判决不服 ，准备提出申诉。本案距离终审裁判已 有十余年 ，但我们认为本案当事人不应被认定为有罪。根据 《最高人民法院关于规范人民法院再审立案的若干意见(试 行)》第十条的规定， “申诉人超过两年提出申诉结果可能对 原审被告人宣告无罪的”人民法院应该受理。本案有申诉成 功的机会。 （2） 周三是一位河南省基层国税局长因其管户涉嫌 虚开增值税专用发票案受牵连，涉及滥用职权的公诉案件。 一审判决构成犯罪，二审正在上诉。案情是当地洗煤企业从 小煤矿购买原煤，无法取得正式发票 ，洗煤企业就找到当地 税务机关代开增值税专用发票 ，并作为成本入账核算，在取 得由税务机关代开发票后认证抵扣。一审法院认为，在这一 过程中部分企业无货也到税务机关代开发票 ，税务机关涉嫌 为洗煤企业虚开增值税专用发票 ，局长有责任，对其作出了 有罪判决。该领导只是在代开手续上存在不规范之处，但有 充分的证据证明其代开发票行为没有违背总局文件的规定 ， 无失职行为，也并未给国家造成任何税款损失，更不涉及收 受他人利益的行为。本案的二审胜诉空间非常大。 （3） 周四上午我在办公室接待了一个北京中关村 电 脑显示器北方总代理的批发商法人代表涉嫌虚开增值税专 用发票罪的案件 ，法人代表已经批捕 ，而涉案企业已于2012 年注销 ，由于生意伙伴 的实名举报，北京市公安局牵头立案 涉及下游企业十多家，已经逮捕了十几个人，涉及税额2000 多万。税局没有参与案件的实际调查 ，证据方面大都为经侦 大队取得的 口供，其他证据也没有做实，虚开金额也对不上 ， 此案也有比较大的辩护空间。 这说明什么问题？华税成立8年来来我们所承办的虚开 案件到目前为止保守估计有近100件 ，这还不包括在税务稽查 阶段就解决的未进入诉讼程序的。现实经济生活中为何有这 么多的虚开案？特别是明年 ，营改增全面铺开 ，虚开案件将 成为我们进行税务风险管理和提供税务服务不得不重点关 注的问题。 （一） 后营改增时代 ：虚开案件步入爆发期 （1） 税务机关认定虚开增值税专用发票采用实物流、 现金