法理学常见问题.docVIP

目 录 第一章　法的起源 1 第二章　法的发展 3 第三章　法治 5 第四章　法律意识 8 第六章　当代世界主要法律体系 9 第七章　法的概念 11 第八章　法的本质 12 第九章　法的基本特征 14 第十章　权利和义务 16 第十一章　法的作用 18 第十二章　法的价值 21 第十三章　法与其它社会现象的关系 22 第十五章　法律体系 24 第十六章　法律关系 26 第十七章 法律实施 27 第十八章　法律解释和法律推理 29 第二十章　法律责任和法律制裁 30 第二十一章 法律监督 31 第一章　法的起源 一、名词解释 1、原始习惯 2、法的确认 二、问答题 1、法与原始习惯的区别？2、法产生的根源与具体形式？3、法是怎样产生的？ 答案 一、名词解释 1、在原始社会中，原始人的行为受到一种规则的影响和支配，这种规则我们称之为“习惯”、“习俗”或“惯例”。原始人的行为习惯主要是在长期的劳动生活中自然形成的，它们靠着口耳或某些特定的仪式(如宗教活动)而世代相传，成为调整氏族之间、氏族成员之间以及人类与自然相互关系的行为模式。一般可分为有关战争和宗教方面的、有关集体活动和经济生活方面的以及关于婚姻和禁忌方面的。此外，对于违犯氏族规则者的处理也形成了一些习惯，最常见的是“以牙还牙、以眼还眼”式的同态复仇以及血亲复仇等。这些原始习惯，后来经过默认、确认或整理成为了人类社会的早期法。 2、法的确认是指统治者对某种习惯予以明确承认，使之成为人们必须(不管愿意不愿意)遵守的规范。这种经过确认的原始习惯就是早期文明社会最常见的习惯法。通过确认，使习惯转变为习惯法乃是一具有强制力的政治性和意志性的赋予过程。确认者必须是社会上占统治地位的那部分人，而且必然与之有利害关系，他们往往利用确认的方式使有利于他们的传统、习惯法律化，从而来维护他们自身的利益。 二、问答题 1、法与原始习惯的联系很密切，但两者之间仍有显著的区别。原始习惯与法的区别至少有以下这样几个方面。 其一，体现的意志不同。这是最根本的区别。原始习惯体现的是全体氏族成员的意志，这种意志没有压迫和被压迫的性质，是民主的、平等的；法体现的只是在政治上、经济上占统治地位的那部分人的意志，具有政治压迫性和非民主、非平等性。 其二，形成的途径不同。原始习惯是在原始人的长期劳动生活中自然形成的；法除了“默认”这一自然变迁过程外，主要还是通过人的“确认”、“整理”和有计划的制定、修改而产生的。 其三，管辖的原则不同。原始习惯遵循的是一种属人原则，只要是本氏族的成员，不论身在何处，都受本氏族习惯的保护和约束；法遵循的一般是属地原则，凡是一国之内的居民，不论属何氏族、部落，共受同样的法律管辖。 其四，生效的方式不同。按照马克思主义理论，从总体上说，原始社会没有阶级压迫，没有军队、监狱、法庭、警察等国家机器，人们生活的依据是禁忌、传统、习惯和自然。由于传统和习惯是共同意志的体现，因此人们的内心深处有一种信仰，它引导人们自觉地过一种符合传统和习惯的生活。违犯氏族习惯将受到依据习惯的习惯处理，如同态复仇、氏族大会公决、代表众意的氏族首领的处罚等。法由于它意志的狭隘性和社会利益的冲突性，不可避免地需要借助国家机器的强制施行，离开了国家强制力，法就失去了强制性，同时也就丧失了产生效力的保证。这是法较之原始习惯、文明社会较之野蛮社会一个最为逊色的方面。 其五，实施的目的不同。原始习惯的实施以原始共同体的整体利益为目的，维护社会成员间平等互助的关系，体现为权利义务上的一体化。法借助社会的名义，首先以保护社会中占优势的统治阶级的利益为己任，并以此确立有利于他们的政经关系和社会秩序，反映到法律特别是公法上，必然是权利与义务的分离。 2、法与国家的产生一样，最根本的原因乃是由于生产力发展和文明演进所引起的社会大分工和社会结构的变化。具体来说，首先是阶级及阶级对抗。原始社会组织内互相冲突的各阶级为了不致于在无谓的斗争中同归于尽，就产生了一种需要，以把他们的冲突保持在“秩序”的范围内，构成和支持这种秩序的力量既是国家又是法。此外，从迄今为止的文明社会法律史中也可以很清楚地看到，阶级和阶级对抗的确是人类法律特别是有关身份和政治性法律产生与发展的关键因素。 其次，经济的发展和交往也是法产生的一个重要根源。当然，法的形成并不完全根源于经济或阶级与阶级对抗，在某种程度上说，也不完全根源于两者的结合。法的形成还受到氏族矛盾、文化管理矛盾等多种综合因素的影响，它是氏族组织无法满足日益复杂的社会管理需要，是原始禁忌、习惯、传统无力驾驭、控制、调节社会矛盾的结果 。这意味着法的产生有多种因素，但应该承认，阶级与经济是导致法产生的两个最为重要的根源。从法的一般原理来说，法产生的终极原因固然是由生产力所引起的经济变革和社会控