议政府采购法与招标投标法的冲突与法律适用.pdfVIP

议《议 《政府采购法政府采购法》与》与《《招标投标法招标投标法》的冲突》的冲突 议议 《《政府采购法政府采购法》》与与 《《招标投标法招标投标法》》的冲突的冲突 与法律适用与法律适用 与法律适用与法律适用 刘营律师招标投标法律服务网创办人刘营律师招标投标法律服务网创办人 刘营律师招标投标法律服务网创办人刘营律师招标投标法律服务网创办人 作者作者：刘营：刘营 北京盈科律师事务所合伙人北京盈科律师事务所合伙人律师律师 作者作者：：刘营刘营 北京盈科律师事务所合伙人北京盈科律师事务所合伙人律师律师 北京律师协会招投标专业委员会委员北京律师协会招投标专业委员会委员 北京律师协会招投标专业委员会委员北京律师协会招投标专业委员会委员 我国 《政府采购法》和《招标投标法》（以下简称 “两法”）均由第九届全国 人大常委会审议通过，法律效力相同。由于两法所调整社会关系的角度不同，在 适用过程中很容易发生交叉和冲突，给实务操作带来诸多困惑。因此，有必要对 两法的冲突和适用进行一次全面系统的梳理和分析。 一、一、 《《政府采购法政府采购法》与》与《《招标投标法招标投标法》共同调整范围的界定》共同调整范围的界定 一一、、 《《政府采购法政府采购法》》与与 《《招标投标法招标投标法》》共同调整范围的界定共同调整范围的界定 讨论两法的冲突问题，必须首先界定两法共同的调整范围，因为，只有在共 同调整范围内，才会产生两法的冲突问题。 《政府采购法》第二条规定，该法适用于在我国境内进行的政府采购活动， 即各级国家机关、事业单位和团体组织，使用财政性资金采购依法制定的集中采 购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的活动。该法规定的采 购方式包括公开招标和邀请招标 （以下简称“招标方式”）。《招标投标法》的调 整范围是我国境内进行的招标投标活动，即不论招标项目的主体性质和资金来源 如何，所有的招标投标活动都应当遵循 《招标投标法》的规定。因此，我们可以 认定，两法的共同调整范围是在我国境内采用招标方式进行政府采购工程、货物 和服务项目。 但是，由于 《政府采购法》的援引性规定，两法共同调整范围内的工程与货 物和服务采购在法律适用方面存在一定的差异。《政府采购法》第四条规定：“政 府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。”我们可以理解为，政府采购中 采用招标方式采购工程的 （以下简称“政府招标工程”），招标投标时，不适用《政 府采购法》，适用 《招标投标法》。对于政府采购中采用招标方式采购货物和服务 的（以下简称 “政府招标货物服务”），招标投标时是否适用 《招标投标法》，《政 府采购法》未置可否。 为了方便实务操作，我们有必要明确政府招标工程和政府招标货物服务的具 体范围和内容。 《政府采购法》第二条对 “工程”进行了界定：“本法所称工程，是指建设 工程，包括建筑物和构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮等”。但是， 该法没有明确 “工程”是否包括与施工有关的货物和服务。鉴于 《政府采购法》 第四条的立法目的是为了解决与 《招标投标法》的衔接问题，而《招标投标法》 规定的 “工程建设项目”包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有 关的重要设备、材料等的采购，为了使两法做到更好的衔接，此处的 “工程”应 当按照 《招标投标法》的规定做扩大性的解释，除施工外，还应当包括与工程建 设有关的勘察、设计、监理和重要设备、材料的采购。最终，我们认定，政府招 标工程的具体范围是：采用招标方式进行政府采购的建筑物和构筑物的新建、改 建、扩建、装修、拆除、修缮施工以及与此相关的勘察、设计、监理和重要设备、 1 材料的采购行为