第六讲 诉与诉权的.pptVIP

第六讲 诉与诉权;第一节 诉;注意：诉与诉讼请求的区别： 一般认为，诉讼请求只是一种实体主张，而诉则是要求法院对诉讼请求进行审理裁判的请求。 诉是诉讼请求的外在形式或载体，而诉讼请求则是诉的内容。;二、诉的种类 （一）、确认之诉 确认之诉，是指原告请求人民法院确认其与被告间存在或不存在某种民事法律关系的诉。确认之诉具有以下特征： 1.法院只是对双方当事人之间是否存在某种民事法律关系进行确认，而并不判另一方履行一定的民事义务。 2.当事人提起确认之诉的目的是谋求法院对某一民事法律关系是否存在或不存在，以及存在的范围作出肯定或否定的裁判。 3.由于在确认之诉中，当事人之间没有行使权利和履行义务之争，故法院的裁判不存在执行问题。 对于确认之诉来说，根据当事人请求的目的的不同，可以分为肯定的确认之诉和否定的确认之诉。;（二）给付之诉 给付之诉，是指当事人请求人民法院判令对方当事人为一定行为之诉。给付之诉具有以下特征： 1.双方当事人之间存在权利义务关系，即一方享有权利，而另一方应承担某种义务。 2.双方当事人之间有权利和义务之争，即对于如何行使权利和履行义务存有争议，因而请求法院予以裁判。 3.法院对案件经过审理后，要在确认当事人之间民事法律关系的基础上判另义务人履行义务。 给付之诉，按照不同的标准，有不同的分类。 按照请求给付的时间不同，可以分为现在给付之诉和将来给付之诉。 按照请求给付的内容不同，可以分为特定物给付之诉，种类物给付之诉和特定行为给付之诉。;（三）形成之诉 形成之诉，又称为变更之诉，是指当事人请求人民法院改变或消灭其与对方当事人之间现存的民事法律关系的诉。例如，要求解除收养关系之诉，要求撤销买卖合同之诉等等。 变更之诉具有如下特征： 1.双方当事人对现存的法律关系无争议，只是对这一法律关系是否变更或如何变更有争议。 2.双方当事人只是要求法院对某一法律关系加以变更，而不要求解决权利或义务的承担问题。 3.在法院的变更判决生效以前，当事人之间的法律关系仍然保持不变。;三、诉的构成 （诉的要素） 诉的构成，又称为诉的结构或诉的要素。关于诉的构成，在学界尚无统一的学说，目前，主要有二元说和三元说之分。在二元说中，则又有两种观点，一种观点认为诉的结构包括诉讼标的和诉讼理由；一种观点认为诉的结构包括当事人和诉讼标的。至于三元说，是认为诉的结构包括当事人、诉讼标的和诉讼理由（eg：江伟）。田平安教授认为，诉的结构包括当事人和诉讼标的。 （一）当事人 既然诉是当事人向人民法院提出的保护自己合法权益的请求，如果没有当事人，请求自然无从提起，诉也就不能成立。因此，任何一个诉都必须要有当事人这一要素才能构成，否则，诉讼无法进行，法院也就无从审理。;（二）诉讼标的 1、概念：诉讼标的，又称为诉的标的或诉的客体，是指当事人之间发生争议，提交法院审判的民事法律关系。 2、诉讼标的的意义 首先，当事人的攻击和防御都围绕着诉讼标的进行； 其次，法院的判决是对诉讼标的的最终处理。 第三，诉讼标的是判别诉的合并、分离、追加和变更的依据。 最后，诉讼标的还是法院判定当事人是否重复起诉的根据。如果前诉的诉讼标的与后诉的诉讼标的相同，则当事人不得就该诉讼标的向法院再行起诉。;3、诉讼标的识别问题 在具体民事案件中应根据什么标准予以识别，是世界各国民事诉讼法学者争论最激烈的理论之一。对于诉讼标的的识别，主要有三种学说，即传统诉讼标的理论、新诉讼标的理论和新实体法理论。目前从整体上看，新诉讼标的理论，也即以诉讼请求和原因事实特定诉讼标的的理论，在理论界已占据统治说的地位。 （1）传统诉讼标的理论（旧实体法说）-----标准：实体法上的请求权 诉讼法学之父赫尔维希指出：诉讼标的是原告在起诉时所主张的实体权利或法律关系。 评价：该理论的核心观点是主张有几个实体权利或法律关系，就有几个诉讼标的，就得有几次审判。其优点是明确易行。缺点是易陷入“请求权竞合陷阱”。 ; （2）新诉讼标的论（----从诉讼法角度研究） 二分支说：罗森备克认为诉讼标的是一个诉讼法概念，与实体权利无关。诉讼标的要从当事人的诉的声明和事实关系两方面来识别，只有当事人的诉的声明和事实关系都不同，才构成不同的诉讼标的。按二分支说基于同一事实关系只能有一个诉讼标的，前诉败诉后，就要受到既判力约束，不能基于同一事实关系提起后诉。 评价：该说解决了重复诉讼的问题，其矫枉过正之处在于产生了限制实体权利实现的弊端。;一分支说：伯特赫尔认为在一个诉的声明以几个事实关系为基础的情况下，根据旧实体法说和二分支说都无法作出圆满的解释，此时诉的声明就是诉的标的。 该说实质是认为诉讼标的只由诉的声明一个要件构成，所有的事实理由都只是抗辩的手段，与诉讼标的无关。 评价：在确