法律文书05.ppt

刑事律师文书 一、取保候审申请书 第五十一条 人民法院、人民检察院和公安机关对于有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审或者监视居住：　　（一）可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；　　（二）可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的。　　取保候审、监视居住由公安机关执行。 取保候审的条件 　3.应当逮捕，但患有严重疾病，不宜羁押的，诸如因患病，生活不能自理的，可以取保候审。 　　4.依法应当逮捕，但正在怀孕或者哺乳自己婴儿的。具有此种情形，在逮捕前发现的，就不能决定逮捕;在逮捕后发现的，则应变更强制措施，改用取保候审方法。 　　5.对已被依法拘留的犯罪嫌疑人，经过讯问、审查，认为需要逮捕但证据不足的。 　　 6.已被逮捕羁押的犯罪嫌疑人、被告人，在法定的侦查、起诉、一审、二审的办案期限内不能结案，采用取保候审方法没有社会危险性的。 第五十三条 人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。　第五十四条 保证人必须符合下列条件：　　（一）与本案无牵连；　　（二）有能力履行保证义务；　　（二）享有政治权利，人身自由未受到限制；　　（四）有固定的住处和收入。 格式 　1 ． 首部。 　　写明： 第一， 标题； 第二， 申请人的身份。 　　2． 正文。 　　写明： 第一， 申请事项； 第二， 申请理由； 第三， 如果有保证人， 则写明保证人　　身份； 第四， 写明保证的具体内容。 　　3． 尾部。 　　写明： 第一， 致送机关的名称； 第二， 申请人、 保证人（如果有的话） 签名。 　　4． 最后， 要求注明提出该项申请的年、 月、 日。  二、辩护词 （一）概念 辩护词是刑事案件被告人的辩护人在法庭辩论阶段，依照法律和事实为被告人作无罪、最轻或者减轻，免除刑事责任的辩护时的发言稿。 （二）辩护词的格式 辩护词由序言、辩护理由、结论三部分构成。 1、序言。包括五项内容。 （1）标题。写明“某某（姓名）某某一案的辩护词” （2）呼语。顶格写“审判长、陪审员”或“审判长、审判员”表明向法庭人员陈述。 （3）写明辩护人出庭辩护的法律依据和责任。一般写“受谁委托担任某某的辩护人，出庭为被告辩护” （4）简要说明辩护人在开庭前做的主要工作。阅卷、会见被告人、庭审调查的情况。 （5）表明对本案的基本观点。主要是被告人无罪、罪轻、或者减轻、从轻处罚的观点。 2、辩护理由。是辩护词的核心部分，应当写好。主要从以下几个方面着手： （1）证据辩。从证据的来源，证据的形式和证据之间的相互矛盾方面着手。 （2）事实辩。从证据能够证明的事实，得出与公诉指控不同的事实，当然包括事实的情节。 （3）无罪辩。说明公诉机关指控的罪名不成立。 （4）罪名辩。将指控的重罪说成轻罪。 （5）罪轻、情节辩。自首、立功、防卫过当、未成年人、从犯等等。 （6）法律适用辩。本案应当适用的法律和司法解释。 此外，可就案件的管辖、诉讼主体、追诉时效的问题提出辩论观点。 3、结论。首先对辩护理由做一概括小结，然后提出处理建议。落款，辩护人，年月日。 （三）辩护技巧 1、要善于准确归纳并找出辩护的法定理由 1）无罪或不负刑事责任辩护的法定理由。 2）从轻、减轻或免除处罚辩护的法定理由 3）罪轻辩护的法定理由 罪名 主体 作用 4）注重抗辩从重处罚的理由 此外，我国《刑法》第六十三条还规定“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”这一规定在司法实践中虽不常用，但辩护律师仍不可忽视。 2、不要忽视对被告有利的酌定情节 性质上的酌定情节（主观恶意性） 犯罪后因交代罪行或退赃而形成的酌定情节 犯罪次数上的酌定情节 3、要敢辩、善辩和明辩 4、切忌歪辩、乱辩和错辩 例如，在某特大绑架犯罪案辩护过程中，有几位辩护律师为了使其被告受到较轻处罚，本想说他的被告是如何的罪轻，可能是没有找到恰到好处的表达方式，结果他说相对本案的犯罪集团中的首犯XX，他的被告所作甚少，所得甚少。 5、律师辩护应尊重委托人或被告意见。 李明2001年因故意伤害罪被东华县人民法院判处有期徒刑5年，2006年6月5日刑满释放后自谋职业，经营一家名为“仙客来”的饭店，雇佣王香为服务员。2011年3月，因房租上涨，王香要求加薪，李明未予答应，王香产生报复李明后离开的念头，遂向卫生部门举报“仙客来”饭店使用地沟油，李明因此被罚款10000元并被责令停业，王香也随后离开“仙客来”饭店另到别处寻找工作。后李明得知王香告发其行为,并于6月4日中午在某超市发现王香，即上前将其扭到自己住所，要其偿还