公司董事职权制约研究.pdfVIP

第三章构建了本文对董事职权制约的体系。该章首先讨论了董事 职权制约体系应具各的功能，我们认为对董事职权进行制约的功能一 是在于维护社团法人利益： ：是保护股东利益；三是维护利益相关者 利益。并在此基础上研讨了构建董事职权制约体系的规则，即在对董 事职权制约的同时，注意平衡董事职权和责任，调动董事积性的平衡 规I,IJ：保持公司股东、债权人等弱势集团的善良规则；以及防IL董事 心态失衡的匹配保护规则。在此基础上，本文根据各国立法规定，构 建了董事职权事前、事中、事后制约这一基本体系。 董事职权制约事前体系，主要体现为对董事资格的限制，具体包 括董事积极资格、董事消极资格。董事职权事中限制体系，主要包括： 对董事决议的监督体系，以及董事义务体系两个方面。董事决议监督 体系，主要体现为董事决议是否遵照法律规定程序，董事决议内容是 否合法等方面。董事义务体系则包括董事对公司负有的忠实义务、善 管义务等。董事职权制约事后体j≮，。主要表现为董事责任体系，即董 事违反其所负义务而应承担的责任，包括董事对公司的责任、董事对 第三人的责任。 第四章以董事职权事前、事中、事后制约为框架，分别分析了域 外公司立法对董事职权制约制度的规定。在董事职权事前制约体系 中，国外公司立法主要从董事的资格方面进行规定，董事的资格包括 积极资格、消极资格两个方面。董事的积极资格包括：董事的资格股、 董事的国籍或居所条件、董事年龄条件等方面。关于董事资格股，域 外立法规定不一致，有的国家规定必须持有董事资格股的人，才能进 入公司成为公司董事，有的国家则没有此项规定。现代域外各国公司 法有取消董事资格股的倾向。关于董事的国籍或居所条件，只有少数 国家如瑞典、瑞士规定董事必须是在其国民或任职期限内在其国内有 居所。董事的消极资格，主要体现为董事的兼职条件，董事的品行条 件两个方面。董事的兼职条件方面，域外各国一般规定董事不得担任 其他公司的董事或实际管理人。关于董事的品行条件，各国公司法均 规定了某些人不能担任董事，如禁治产人、受破产宣告未恢复权利者、 政府官员等。我们认为，用法律强制规定董事任职资格，在股东选任 的董事合格时法律自无干涉之必要，不合格时，则通过法律初次筛选， 对股东利益的保护有益无害。 域外公司立法关于董事职权事中制约体系的规定主要体现为：一 是对董事义务的规定，包括对董事忠实义务和善管义务的规定，董事 义务是基于董事与公司的关系而产生的，英美法系国家与大陆法系国 家因法律传统不同，对董事义务有不同的规定，但二者都有共同的精 神实质，善管义务主要表现在对董事是否“称职”的衡量，而忠实义 务则主要表现在对董事是否符合“道德”标准的衡量。二是对董事会 决议的监督及董事义务的规定。域外董事会决议的监督具体分为董事 会会议的召集、会议通知、会议法定人数、议事规则等方面的规定。 域外公司立法关于董事职权事后制约体系的规定主要体现为：对 董事责任的规定。董事责任是股东大会万能主义到董事会中心主义的 转变，董事职权从虚设走向真实，进而贯彻权责对等原则的当然结论， 董事的责任主要包括董事违反所受义务应对公司承担的责任、对第三 人承担的责任，第三人包括公司股东及公司债权人。 第五章探讨了我国董事职权制约制度存在的不足，提出完善立 法、司法的有关意见和建议。该章按照董事职权事前、事中、事后制 约为体系，首先分析了我国董事职权制约事前体系的不完善，主要表 现为没有规定董事年龄，没有对董事的兼职条件作出适当规定。针对 存在的问题提出了完善我国董事职权事前制约的措施，～是明确董事 的类别，引入独立董事机制，并针对我国独立董事存在的问题，尽快 解决独立董事的职能定位、独立性、义务、责任，以及独立董事提名， 选举产生的一系列问题。二是规范董事资格股，目前域外各国一般都 不规定董事必须持有资格股，我国公司法亦应顺应这一潮流，规定董 事并非一定要持有资格股，但是董事一旦持有公司股份就应当向公司 申报所持有的本公司的股份，并在任职期内部的转让。三是对公司董 事兼职予以规范，明确规定董事在任职期间及任职后的若干年内不得 直接或间接经营与所任职公司相同的经营项目，明确规定董事在任职 期间内兼职数量，及相关的制约措施。 其次对我国董事职权制约事中体系的不完善进行了分析，如董事 会的召集、议事规则不完善、董事义务体系不完善等，提出了完善董 事议事规则、完善董事会决议瑕疵的法律救济措施，包括强化监事会 的职能和地位；加强股东会对董事职权的监督；利用职工代表大会及 常设机构工会加强对董事职权的制约