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一人公司形式变更及股权转让法律思考【内容摘要】理论界对一人有限责任公司公司形式变更和股权转让的问题探讨的颇少，本文欲从“洁丽邦股东身份确认案”谈起，引出对一人公司形式变更和股权转让的法律思考。文章结合基础理论和我国《公司法》的主要规定，探讨一人公司在我国法律体制下的形式变更，股权转让以及因此产生的法律问题 【关 键 词】一人公司 形式变更 股权转让 2007年5月8日，上海市工商局金山分局颁发企业法人营业执照，确认上海洁丽邦涂装有限责任公司(下称洁丽邦公司)成立，公司为一人有限责任公司，法定代表人为黄文奇。7月21日，黄文奇与潘奇雄、王木森、鲍建国、李建敏订立协议，约定“五人共同出资设立原告洁丽邦公司。但签订的协议书未向工商部门登记备案，工商部门也没有对该公司的性质与注册资本等事项进行变更登记。10月8日，洁丽邦公司向上海市金山区人民法院提起诉讼，称王、鲍、李三人在未征得其他股东同意的情况下，擅自将公司账户内的资金转出，给公司造成严重的经济损失。洁丽邦公司要求确认上述三人为公司的股东 12月25日，上海市金山区人民法院对此案作出一审判决，驳回原告洁丽邦公司要求确认王、鲍、李为公司股东的诉讼请求。案例中，法官认为洁丽邦公司从一人公司转化为普通有限公司不成立的原因是未取得工商部门的确认，也未进行变更登记。那一人公司形式变更需要哪些要件？变更过程中的存在哪些问题？另外，案例中的股权转让协议是否生效？股权转让中存在哪些法律问题？ 一、一人公司形式变更 （一）一人公司形式变更 1、公司形式变更概念。在大陆法系国家和地区的公司立法中，无一例外地规定了公司形式的变更。我国学者认为:“公司的组织变更，即公司组织形式的变更或公司法定种类的变更，是指公司不中断其法人资格，依照公司法的规定，变更其组织形式，使其成为其他种类公司的法律行为。”[1]“公司形式变更是指将某一种类公司变为其他种类公司的法律行为。”[2] 2、对变更前后公司人格的探讨。对于公司形式变更过程中公司的人格状况，即变更前后是一个公司还是两个公司，以及变更前后公司之间的相互关系，理论上存在以下三种观点: （1）同一说也称存续说，其根本点在于，公司形式变更过程中公司人格不发生变化，变更前后均为同一公司，并不发生其债权债务在变更前后的公司之间转移或承受的问题，如同公司变更法定代表人一样，对其债权债务不发生影响 （2）继承说认为公司形式变更前后是两个公司。“公司形式变更后，变更前公司的债权、债务由公司概括承受。”[3] （3）拟制说认为，公司形式变更系为实现公司形式变更的目的，由法律规定变更前公司视为以变更形式后的公司继续存在 笔者将我国一人有限公司的公司变更会涉及两种模式：一对一模式和一对多模式。一对一模式是指一人股东将股权转让之后，公司依旧是一人公司，公司形式不发生变更；一对多模式是指股东将股权转让给多人之后，公司的形式也发生了变更，即一人公司转为普通有限责任公司或股份公司 在一对一模式下，公司形式依旧是一人公司，只是股东发生了变化。此时公司是同一个，公司人格统一，不发生债权概括承受问题；此时采用同一说 在一对多模式下，不仅公司外在形式发生了变化，而且内在的本质也发生了变化。故前后是两个公司，采用继承说。按正常情况下，原公司就被注销，其债权债务被新公司概括承受。但采取继承说是为了解决这样的一个现状――实务界有人认为，“按照《公司法》第64条规定，当债权人要求股东承担连带责任时，设立股东和新股东的举证责任是不同的。在债权人与股东均未提供有效证据的情况下，就会出现有限责任股东和无限责任股东并存的情形，而这种双重股东责任并存的公司运行机制在我国现行的《公司法》中是不被认可的。”也就是在一人公司被法人资格否认后，如何解决就鼓动与新股东的责任承担方式问题。笔者认为，前面所提出的这种双重责任的问题在“继承说”学说下可以解除。因为继承说承认公司变更前后是两个公司，存在债权转让和债务承担的问题，所以，一人公司在变更时，要将之前公司的债权债务进行清偿，并且公司要经过注销登记。同时，根据合同法80条和84条的债权债务承担理论，其债权转让部分要通知债务人；债务部分转让要经过债权人的同意。如果债务部分转让时债权人不同意，可以提供担保等方式来解决该笔债务。新股东和新公司不涉及这些债务问题，而旧股东在新公司中则另以其出资额承担有限责任，就不存在在新公司中并存旧股东的无限责任和新股东有限责任的问题。如果在公司形式变更之后发现了原一人公司人格否认的问题，则可依据受让人审慎审查原则。这一点在文章后面部分讲到 （二）一人公司变更要件 1、形式要件：（1）要经过股东同意；依《公司法》第62条的规定，一人公司股东可依38条第一款做出决定，所以一人公