论公共秩序保留在我国区际法律冲突中的适用.pdfVIP

甘甫政孩成人教育誉 陇誉教 2007 年 10 月 J ou rna l o f A du lt E du cat ion of Gan su ct . 2 0 0 7 第 5 期( 总第 68 期 ) P o lit ica l S cie n c e a n d L aw In st it u t e No. 5 ( Gener al No. 68 ) 论公共秩序保 留在 我 国区际法律 冲 突 中的适用 崔承耀 ( 兰州广播 电视大学 ，甘肃 兰州 730030) 摘 要: 随着 中国政府对港澳恢复行使主权 ，使得 “一 国两制三法系四法城”的法律格局在我 国逐渐形成。本文结合 当 前复合法城 国家对奋共秩序保 留的立法及 司法实践 ，对公共秋序保 留制度提 出了 自己的一点看法 ，供 大家共 同探讨 。 关键词 : 会共秋序保 留; 区际法律冲突; 国际私法; 区际私法 中图分类号 : DF 文献标识码 : A 文章编号: 1009- 7759 (2007) 05-0075-02 公共秩序保 留的理论 ，萌芽于 13 , 14 世纪意大利的 “法 澳 门以外之法律规定，导致 明显与公共秩序相违背 ，则不适 则区别说”。这一制度最早是从解决一 国内部不 同法域之间 用该条规定 。二 、在此情况下 ，须适用该外地准据法 中较适 的区际法律问题开始逐渐适用于 国际法律冲突问题 。究竟 合之规定 ，或补充适用澳 门域 内法之规定。”《最高人 民法院 什么是公共秩序 以及在什么情况下可 以援用公共秩序原则 ， 关于 内地与澳 门特别行政区法院对 民商事案件相互委托送 学者观点迥异 ，各 国立法实践也存在很大差别 。纵观各种观 达司法文书及调查取证 的安排 》中规定 ，双方可 以援引公共 点对何为公共秩序主要有两种主张，即主管说与客观说。主 秩序保 留制度拒绝提供司法协助 。 管说强调的是外 国法本身 的可恶性 、有害性或邪恶性 ，而不 4 . 我 国台湾地 区公共秩序保 留规定 。台湾地 区在调整 注重适用外 国法 的结果是否会违背法 院地 国的公共秩序 。 与大陆地区之间的区际冲突方面 ，已逐步形成 了以 《两岸人 客观说不重视外国法本身是否不妥，而注重个案是否与法院 民关系条例 》及其一系列实施细则为主体 的体系。关于公共 地国的公共秩序相悖 。 秩序保 留制度 ，在该条例第 44 条作 了规定 : “依本条例规定 适用大陆地区之规定时，如其规定有背于台湾地区之公共秩 一、我 国各法域公共秩序保 留之立法现状 序和善 良风俗者，适用 台湾地 区之法律”。此外 ，台湾在 《香 1. 我 国大陆地 区公共秩序保 留规定 。我 国 《民法通则 》 港澳 门关系条例》第 38 条规定 : “民事案件 ，涉及香港或澳 门 第 150 条从法律适用的角度对公共秩序保留予以规定，该条 者 ，类推适用涉外民事法律适用法 。涉外 民事法律适用法未 指出: “依照本章规定 ，适用外 国法律或者 国际惯例 的，不得 规定者 ，适用与 民事法律关系最重要牵连关系地法律 。”可 违背中华人 民共和 国的社会公共利益 。”同时，《海商法 》和 见 ，台湾对解决与港澳法律冲突问题 ，并没有像对大陆那样 航《空法》也做 了类似规定 。在 国际民事程序方面 ，《民事诉 分 门别类来设立冲突规范，而是原则上类推适用涉外民事法 讼法》分别在司法协助及外 国判决、裁定 的承认与执行 问题 律适用法的相关规定 。[3] 上规定了公共秩序保 留条款 。不过 ，区际法律冲突与国际法 可见 ，我 国四个法域都对公共秩序保 留做 了规定，表 明