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预期违约情况下权利的救济 　　摘 要：法律承认预期违约情况下债权人救济的选择权，有利于债权人根据具体情况，灵活地选择补救方式。预期违约是违约的特殊情形，在预期违约情况下，债权人不论是否终止合同即负有合同法第119条规定的减损义务。 　　关键词：预期违约；权利救济 　　中图分类号：D920.4 文献标识码：Ａ 文章编号：1005-5312（2011）33-0273-01 　　预期（或先期）违约是指在合同有效成立后至合同约定的履行期限届至前，一方当事人以言辞或者行为向另一方当事人明确肯定表示其将不按约定履行合同义务；或一方当事人的客观状况显示出其将不能依照约定履行合同义务而另一方又不愿提供必要的履行担保，即明示预期违约和默示预期违约。这是英美法中独有的制度。长期以来，在英美法中，以判例的形式和成文法的规定已经形成了一套较为完善的预期违约的法律原则和制度。我国《合同法》也规定了预期违约制度。预期违约制度作为在合同履行届满之前，由于一方的状况和行为可能危害另一方的利益时，法律赋予受害一方当事人的救济权利。建立预期违约制度，不仅会使合同双方当事人的权利义务公平化，在一定程度上避免预期违约诱发的违约风险，而且还可以将预期违约可能造成的损失消灭在萌芽状态或降低到最低限度。同时，还可以防止长期争讼，特别是对合同履行期较长的合同。正是由于预期违约具有与现实违约不同的性质，使得预期违约成为一种特殊的违约形态，对其从法律的角度所给予的救济及赋予权利人的权利也表现出其特质。而且由于预期违约存在着引发未来实际违约的客观危险，对权利人形成威胁，所以，对预期违约的权利人给予救济也显得十分必要。 　　 一、预期违约时债权人的救济权利 　　 由于预期违约发生在合同有效成立以后，履行期届至之前，因此，它不是履行期届至前的实际违约，不是现实的违反义务，而是表现为未来将不履行义务；它侵害的不是现实的债权，而是对方的一种期待权，即使履行期届至前的履行成为不可期待，这种期待权是对方基于合同产生的。 　　英美法的预期违约制度赋予受害人三种救济方式：（1）将预期违约视为现时的违约，有权提起损害赔偿之诉；（2）将预期违约视为现时的违约，有权解除合同并诉请返还已履行交付的全部价值；（3）无视预期违约而坐等履行期到来，继续履行合同，在对方实际违约时提起违约之诉。 　　 债权人如果接受预期违约，意味着债权人不必再为履行做任何准备，可以解除合同并向对方索赔，使债权人能够尽快摆脱合同关系的束缚，寻求其他的补救措施以减少各种损失，对债权人利益的保护是十分有利的。当然权利人一旦承认预期违约，并解除合同， 他的选择便是终局性的，并且不能够被撤回。即权利人丧失了要求对方实际履行的请求权。在一方当事人预期违约的情况下，债权人也有权拒绝对方的预期违约表示，包括可以用语言或行为、甚至以沉默的方式表明他拒绝承认预期违约，而单方面坚持合同的效力，使合同继续存在并继续约束双方当事人。通过拒绝承认预期违约，一方当事人便保有了强制对方当事人履行合同的权利，并且还保持了不经法律诉讼获得合同实际履行的可能性。当然，拒绝承认预期违约，债权人就不能在履行期到来之前要求债务人赔偿损害，或者解除合同，而必须等到合同履行期待到来之后，请求债务人继续履行合同或者根据实际违约的损害而要求对方赔偿损失。 　　很显然，在预期违约情况下，我国合同法赋予受害人的救济权包括：将违约视为现时的违约，有权提起违约之诉；将违约视为现时的违约，有权解除合同并并要求赔偿损失；无视违约而坐等履行期到来，继续履行合同，在对方不履行合同时进而提起违约之诉。这与普通法传统的预期违约制度下，赋予债权人是救济权是相一致的。 　　 二、预期违约情况下，减损规则在我国的适用问题 　　 在英美法上，一旦违约发生，债权人就有减损义务。但是，就预期违约而言，英美两国有一种重大的不同是，英国法上预期履行拒绝本身并非违约，只有当债权人终止合同后才构成预期违约。所以，在终止合同之前，债权人没有减损义务。而在美国法上，预期违约是实际违约的一种，所以不论债权人是否终止合同，都立即发生减损义务。 　　 在我国，关于预期违约构成之后债权人是否有减轻损害的义务，法律没有明确的规定，对此进行了讨论的学者一般认为有此义务。还有学者根据美国的做法认为即便债务人不解除合同，也有义务减轻损害，所以如果坚持履行自己的债务，就此发生的损害不得请求赔偿 。也有学者认为原则上不适用减轻损害规则 。 　　 本文认为，预期违约是违约的特殊情形，在预期违约情况下，债权人不论是否终止合同即负有合同法第119条规定的减损义务。因为，减损规则是诚信原则的具体化，在预期违约的情形下，债权人是能以较小成本有效地控制损失扩大的人，若债权人不进行经济的选择，致使损害扩大，则违背诚实信用的要求。从