浅析商标侵权的归责原则.pdfVIP

甘甫政孩成人教 育誉 陇誉饭 2007 年 10 月 J our n al of A du lt Educat ion of Gan su ct . 2 0 0 7 第 5 期 ( 总第 68 期 } P o lit ica l Sc ien ce a n d L aw In st it u t e No. 5 ( Gen er al No. 68 ) 浅析商标侵权 的归责原则 马翔翔 (北京大学 法学院，北京 10087 1) 摘 要 : 对于商标俊权归责原则的认识 ，学界历来存在过错原则与无过错原则的争议 。本文试从俊权行为构成要件 、 归责原则等 民法墓本概念入手 ，首先澄清这两个概念 的 内洒，进而联 系我 国 《商标法》及 《商标法实施条例 》的规定，并通过对 司法实践的考察，参照国外的相关立法，对我国商标侵权的归责原则进行梳理，力图通过分析具体 民事责任的适用，论证商标 俊权 的归责原则既包含过错原则，也包含无过错原则 。 关键词 : 商标俊权 ; 归责原则; 过错 ; 无过错 中图分类号: DF523 文献标识码 : A 文章编号 : 1009 - 7759 (2007) 05-0005-03 指确认和追究赔偿义务人 的民事责任. 归责原则(criterion 一、商标俊权 的性质认定 of liability) ，是指以何种根据确认和追究赔偿义务人的民事 对包括商标侵权在 内的知识产权侵权性质 的认定 ，历来 责任，它所解决的是侵权 民事责任之基础 问题[[s3 存在两种观点 。第一 ，传统侵权法把商标侵权 ，即侵害商标 首先，有必要区分侵权行为构成要件和归责原则这两个 专有权的行为视为一般侵权行为，其构成要件 同于一般侵 概念 。对于前者，不论是法律规定，还是学界的理论观点，均 权 ，须具有加害行为、损害、因果关系和过错[[13。第二，有学 将侵权行为的后果纳人到行为成立 的内涵之 中[[63。再加上 者认为，尽管 “知识产权侵权”中文采用 “侵权”一词 ，但英文 把归责原则 中的 “责”限定为损害赔偿 ，就使得 “过错”成为构 却非Tort ，而以Infringement 专门表述版权、商标权、专利权 成侵权行为的所谓主观要件[73 。这种混淆为进一步确定归 等知识产权的侵权[21。但是，无论Tort ，还是Infringement , 责原则预设了一个 “过错”的前提 ，从而无论怎样确定归责原 如果是在英美法 的项下谈论侵权 ，由于判例制度 的影 响 ，其 则，都难 以避免在 “过错”项下谈论 “无过错”的逻辑矛盾。所 并未抽象出一个适用于各类侵权 的构成要件 ，以及一般性的 以，应采纳最简单 的侵权行为定义，即 “侵权行为是侵害他人 归责原则 ，甚至英 国法是排斥形成所谓一般性的侵权认定和 人身或财产的行为”〕。而具体行为具有不同的构成形态， 归责原则 。因此 ，仅通过上述对术语 的分析，进而否定商标 这在我 国 《商标法》中亦有所规定 。 侵权某一构成要件 的论证是不充分的。上述持第二种观点 基于上述理解 ，我 国知识产权学界对于包括商标侵权在 者还认为，由于 infr ingement 词义本身，可 以拆分为 in 与 内的知识产权侵权归责原则的认识也形成 了如下两种观点: fringement , fr inge 有边缘、界限的意思，in 强调在里面，因此 一种观点在于 “归责原则”仅适用于确定损害赔偿。在这个 只要客观上进入商标保护的范围，侵权 即成立 ，这与是否构 框架下 ，“归责原则”仅 限于 “过错原则”。对法条 中不考虑 成Tor