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崭新的全球化视野———李双元教授国际私法理论述评 刘益灯 内容提要:二十一世纪全球化趋势的增强已成为一种不争的客观事实。全球化变迁和复杂了国际社会关系,促进了国际私法趋同化和统一化进程,大大增强了国际社会本位观念,使国际民商秩序重新浮出水面。国际私法的理论与实践应该适应国际社会关系的变迁和需要而产生和发展,并逐渐融入全球化进程。 关键词:全球化　国际私法　国际社会本位　国际民商新秩序 全球化作为我们这个时代的首要特征,是一个内涵丰富的多面概念,它包含几乎根本不同的过程、活动和环境。①安东尼·吉登斯曾将其精致地描述为一种不分时间和空间的相互依存关系。②全球化使传统意义上的主权国家受到空前冲击,主权的壁垒已不能阻碍资本、劳动力、产品、信息的自由流动和思想文化的广泛传播。全球化经常增加各国彼此之间的冲突与摩擦,但共同的主题又将它们联结起来。全球化始于经济过程,它拓展了国际贸易市场和投资环境,增强了国家间经济的独立性和互补性,并通过复杂技术与国际新闻网络传递信息、联系全世界人们。全球化通过国家间的交往促成了共同价值观,使外国的问题、环境、论辩和争端仿佛本国、本州和本地的一样栩栩如生、感染强烈,它有助于人们形成世界共同体意识。③全球化也酝酿着海外人士的移情感觉,拓展了个人即将认同的人类团体。因而全球化有助于国家间基本价值的趋同化,趋同民主、人权和市场经济的自由价值。全球化已培育了世人的国际问题意识,而不仅仅局限于国内事务。④作为一位法学家,李双元教授积数十年研究国际法之功,时时刻刻站在时代的最前列,敢于面对国际社会关系的各种新的变化,敏锐地察觉到全球化这一国际社会发展的基本趋势,指出国际私法会随各国竞相改善法律环境以利于国际经济技术的交流而必然出现趋同化的倾向,并从转换国际私法功能的独特角度出发,原创性地提出“国际社会本位观念”和“国际民商新秩序”的新概念,为促进国家的发展和人类的进步,找到新的正确的思想和理论,从理论上推进我国国际私法制度的建设更与国际社会的普遍实践相衔接、相协调、相一致。李双元教授虽已年近古稀,但却一直在不断深化、发展和完善他的国际私法思想。 一、国际私法趋同化理论的历史渊源及其在全球化趋势中的现实论证 从国际私法的起源来看,它是在涉外民商事关系大量出现以后,以解决不同国家(或城邦)之间民商事法律冲突为根本任务的。13、14世纪,意大利北部商业交往日益频繁,各城邦国家主权者为维待市场活动,在涉外民商事纠纷的处理中不得不就相互冲突的本国法和外国法作出选择,从而产生了国际私法。巴托鲁斯(Ｂａｒｔｏｌｕｓ)提出了国际私法的最早理论“法则区别说”,他把法则分为物法(ＳｔａｔｕｅＲｅａｌｉａ)和人法(Ｓｔａｔ ｕｔｅＰｅｒｓｏｎａｌ)两大类,并且进一步区分“混合法”(ＳｔａｔｕｔｅＭｉｘａ)。⑤当时的法则区别说一开始就针对以下两个具有普遍性法律冲突的基本问题:(1)城邦的法则能否适用于域内的一切人(包括非居民);(2)城邦的法则能否适用于城邦之外;其解决方法也带有“普遍主义”———国际主义色彩。⑥16世纪法国法学家杜摩兰(ＣｈａｒｈｅｓＤｕｍｏｕｌｉｎ)进一步发扬了意大利的法则区别说,他顺应时代潮流,在《巴黎习惯法评述》一书中,力主限制封建属地主义,统一全国法律,主张在契约关系中应适用当事人自主选择的那一习惯法,后人称之为“意思息治”原则,标志着“从身份到契约”的历史转变。杜摩兰的“意思自治”原则,后来渐渐成为选择契约准据法的一项普遍接受的原则。19世纪德国著名法学家萨维尼(Ｓａｖｉｇｎ),提出“法律关系本座说”,将“存在一个相互交往的国家的国际社会,因而同时有诸多平等的国家的法律”奉为国际私法的出发点,他追求建立普遍适用的冲突规范体系及内外国法律平位,客观上有利于国际社会自由贸易的发展。其后德国学者巴尔提出,国际私法的目的在于为不同国家的国内法创造有力的共有条件,认为国际私法的国内法制度是受国际社会共同体(ＩｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌＣｏｍｍｕｎｉｔｙ)这一事实所决定的。⑦而法国法学家毕耶提出,如果国际私法在国际范围内得不到统一,就等于法律不存在。⑧荷兰学者杰特(Ｊｉｔｔａ)则认为国际私法本是被用来帮助个人在普遍的环境中作为“人类共同体”的成员而生活的一种法律,他不但试图提出一些调整法律冲突的普遍适用的冲突规范,而且还试图提出一整套适应人类共同体及人类生活国际化需要的实体规范。⑨而最引人注目的是19世纪中叶意大利政治家兼法学家孟西尼(Ｍａｎｉｋｉｎ),他直接致力于欧洲冲突法的统一化运动。 孟西尼将适用外国法当作一种国际法上的义务,认为国际经济交往的发达已产生了一个统一的法律社会,故于1866年后,孟西尼投身于促进国际私法的统一化活动。他在1874年国际法学会上提出的一件备忘录中发表了他的纲领《论通过一个或几个国际公约使国际