数字环境下之格式合同研究.pdfVIP

2O07年12月 湘南学院学报 Dee．．2Oar7 第28卷第6期 Journal ofXiangnanUniversity V01．28 Nl0．6 数字环境下之格式合同研究 胡圣诞 (广东省生龙律师事务所，广东深圳 518172) 摘 要：进入2o世纪以后，传统民法的制度基石“所有权绝对、合同自由、过错责任”受到严峻挑战，其中合同自由 受到格式合同的强大冲击。随着因特网的发展、计算机的普及，人类进入数字时代，出现了拆封合同、点击合同、拇指 合同等多种数字时代的格式合同，为解决数字环境下格式合同给法律秩序所带来难题，美国司法实践从计算机软件交 易的性质的界定、拆封合同的法律效力、拆封合同的两分法等方面解决拆封合同的问题，该解决问题的思路对于解决 我国司法实践中出现的拆封合同、点击合同、拇指合同也具有借鉴意义。 关键词：数字环境；格式合同；拆封合同；点击合同；拇指合同 中图分类号：19923．6 文献标识码：A 文章编号：1672—8173(2007)06—0027—05 格式合同所带来的对我们现有法律制度的冲击问题， 引言 本文拟从格式合同的基本特征、数字环境下格式合同 所有权绝对、合同自由、过错责任为近代民法的 的基本表现形式及其特点、如何完善数字环境下的格 三大原则，其构成的民法体系被称为民法的模式。进 式合同制度三个方面，对数字环境下的格式合同作一 入20世纪以后，以这三大原则为支柱的物权法、合同 个初步的探讨。 法、侵权法等均发生了不同程度的变化…‘ ”。具 一 、 格式合同概说 体而言，在物权法领域有财产观念的变革、从所有权 绝对到所有权相对、物权债权化与债权物权化等变 所谓格式合同，是指由一方当事人或者政府部门 化；在合同法领域有从合同自由到对合同自由的干 机构、社会团体预先拟定并印制成固定格式条款，另 预、合同功能的变化以及合同责任的扩张等变化，而 一 方当事人只要在该条款上签字、盖章，即视为同意 在侵权法领域也有从过错责任到无过错责任、责任保 该条款，合同即告成立的一种合同L3 Jf )。 险与侵权法的危机以及侵权法领域的扩大等变化，这 格式合同的名称不同国家和地区称谓不一，法国 些变化导致以上述原则为支柱的民法具体制度也有 民法系国家称之为“contrat d’adhesion”，瑞士称之为 了新的发展L2J(川 。 “Standardiserter Vertrag”，意大利称之为“Condizionigen— 2l世纪民法的发展所面临的问题更为复杂和更 eradi di contracto”，德国、奥地利称之为“Allgemeine Ge— 具挑战性。如果上述变化还只是传统经济社会生活 sehaftsbedingtmgen”，英美等国称之为“Standard form 的变化对民法所构成的挑战的话，那么随着电子计算 contract”(标准合同)，台湾地区学者称之为定型化契 机的普及，因特网的发达，它们使人类在数字环境下 约或附合契约(adhesion contract)，我国《消费者权益保 彻底突破了时空的局限，在网上自由地进行各种信息 护法》称其为“格式合同”，《中华人民共和国合同法》 交流，创造出全新的虚拟数字世界。但虚拟数字世界 将之称为格式条款。近年来的民法学说多将其概括 的全球性和开放性总是与现实世界中法律的国家性 为“一般交易条件” J(嘲)。一般来说，它有以下法律 和封闭性发生强烈冲突。同时，飞速前进的网络总是 特征：(1)一般由一方当事人预先拟定，作为合同的另 抛下