论民族习惯法在刑事和解中的价值.pdfVIP

2016年11月 云南大学学报法学版 November．2016 J叫malofYunnan IJawEdition V01．29No．6 第29卷第6期 university 文章编号：cN53一H43／D(2016)06—50一010 法学论坛 论民族习惯法在刑事和解中的价值 魏红 摘要：刑事和解作为多元化纠纷解决司法模式，能够实现恢复性司法追求的实质 性正义；而深受熟人社会结构影响的民族习惯法，其诉讼文化影响人们往往以实质理性 的和解或调解作为解决纠纷的最终选择；民族习惯法与刑事和解具有共同的价值取向， 通过提倡多元化纠纷解决理念、实现软法互补、增强法律规范对民族群众的教育，以及 通过民族自治纠纷解决方式加强社会的非正式控制等方面，能够充分发挥民族习惯法 在国家构建矛盾纠纷解决多元化机制中的积极与重要作用。 关键词：民族习惯法；刑事和解；恢复性司法；纠纷解决 传统的刑事正义(criminaljustice)或称报存在大量的非正式法律。”④社会控制体系本 复式正义，认为犯罪是对法律与国家的违背， 身应是多元的，在民族地区作为国家正式社 正义要由国家来科以刑罚，所以要追究的是 会控制有益补充的民族习惯法，至今仍发挥 谁犯了罪?犯罪者犯了什么法?犯法者要受 着深远与广泛的作用。民族习惯法源于民族 到什么样的处罚?因此，要让加害者接受应 地区习惯与禁忌，是为了适应民族地区族群、 有的刑罚，通过刑罚来为犯罪行为负责；而恢 个人需要而产生，具有历史文化带来渊源流 复式正义认为犯罪是人与人之间的关系遭受 长的影响力，是一种至今仍然存在的文化现 破坏，正义应由加害者、被害者与社会一起努 象，也是存在于现代社会民族地区的社会规 力将错误更正，通过要求加害者有所反省，了 范与有效秩序的源泉。民族地区通过调解处 解对被害人所造成的侵害，并向被害人道歉 理纠纷，正是受到重视当事人意思自治的民 为其犯罪行为负责。恢复式正义关注三个核 族习惯法的影响，而且调解不仅限于民事经 心议题：(1)关心被害人在司法程序过程与对 济纠纷也包括刑事案件，通过调解解决轻微 结果资讯的需求、事实述说及补偿的要求； 刑事案件在当地社会生活中极为常见，如在 (2)关心犯罪行为人的角色，对伤害后果所负 苗族、彝族地区，民间多由“寨老”、“毕摩”、 责任、对受害人所受到侵害的认识并悔悟；使 “德古”主持解决冲突与纠纷。民族习惯法这 受害人的羞辱与愤恨得到转化、接受矫正或 种调解解决纠纷的特点与传统，在解决民族 治疗；(3)关心社会对正义的要求，强化社会 地区刑事纠纷中具有相当显著的积极作用， 也是受害人的概念、提供社会共同修复伤害 能够实现纠纷与冲突的实质性解决。调解结 机制并提升社会整合机制。 果的有效、合法性来源于长期以来少数民族 “即使是在当代最发达的国家，国家法也 群众对民族习惯法的认同，也是少数民族习 不是唯一的法律，在所谓正式的法律之外，还 惯法核心价值的具体体现，与恢复性司法中 作者简介：魏红，复旦大学法学院博士研究生(上海200433)；贵州大学法学院教授(贵州贵阳550025)。 基金项目：贵州省法学会重点调研项目《性侵未成年人犯罪情况调查研究》(KT20140z)。 ①梁治平：《清代习惯法：社会与国家》，北京：中国政法大学出版社，1996年，第32页。 50 万方数据 论民族习惯法在刑事和解中的价值 对实质正义的追求有着异曲同工之处。因 犯罪行为侵害