企业法律风险识别与防控.pdfVIP

{I；I占缸金 2012·04(中) ◆经济与法 企业法律风险识别与防控 鲁华军 摘 要 当今中国企_,lkff_t~临着 “经济市场化，市场国际化，国内竞争国际化，全面竞争立体化，规族竞争垄断化，无情竞争 两级化”的复杂、激烈态势。市场竞争的无情性，使企业法律风险在不断加剧和积累，对于我们识别和有效防控企业法律风 险提出了更高的要求。企业法律风险有外部环境法律风险和内部法律风险之分。本文着重探讨企业内部法律风险识别与 防控 。 关键词 企业 企业内部法律风险 识别 防控 作者简介：鲁华军，湖北省第四地质大队法律顾问，高级经济师。 中图分类号：D922．29 文献标识码：A 文童编号：l009．0592(2012)04．103．O2 当今中国企业正面临着 “经济市场化，市场国际化，国内竞争 行政审批方面的程序的简略，绝不意味着设立公司风险的降低， 国际化，全面竞争立体化，规模竞争垄断化，无情竞争两级化”的 相反因为国家管控范围的转移，原本由国家工商机关可以过滤的 复杂、激烈态势。市场竞争的无情性，使企业法律风险在不断加 部分公司设立风险改由有股东 自己去防控和承担。其法律风险 剧和积累，对于我们识1．16u有效防控企业法律风险提出了更高的 主要表现在：(1)出资法律风险 包括虚假出资，抽逃出资、评估 要求。 不实、出资财产权利瑕疵等。(2)公司设立协议法律风险。包括 一 、 企业法律风险的概念、特征及分类 缺少书面设立协议或约定不当 缺乏股东之间竟业禁止机制，保 (一)企业法律风险的概念 密条款缺乏等。(3)公司章程不完善的法律风险。包括章程内容 企业法律风险是一个不断发展和完善的概念。一般认为是 缺乏个性化，权利与义务及风险控制不明确等。(4)股东人数及 企业及其员工的作为所引发的与企业愿望相违背的不利后果的 身份不当引发的法律风险。 可能性。来 自法律界的人认为，法律风险是企业一切风险的最终 (二)合同法律风险 表现形式，因为任何不利后果都通过权利义务的产生、变更与终 主要表现在：一是订立过程中合同主体不适格，合同成立的 止表现出来。而来 自企业与政府管理机构的人士认为法律风险 要件形式、时间与地点存在问题：二是在履行过程中，约定不明及 只是企业风险的一种，需要科学区分企业法律风险与其他风险。 行使抗辨权的风险；三是保全措施及不可抗力和交易习惯的风 国务院国资委于2004年6月 1日颁布的 《国有企业法律顾问管 险：四是合同解除、违约责任的风险：五是合同诉讼风险；六是涉 理办法》，以部门规章的形式第一次对企业法律风险给出的定义 外合同不注意国际公约约定适用的法律、国际惯例及条款不完 是：企业法律风险是指在法律实施过程中，由于行为人做出的具 善、内容欠真实引发的风险。合同法律风是企业法律风险的主要 体法律行为不规范而导致的与企业所期望达到的目标相违背的 来源之～，也是风险转为纠纷最多的地方。 法律不利后果发生的可能性。 (三)企业并购的法律风险 (二)企业法律风险的特征 并购是兼并与收购的总称。并购涉及的法律法规较多，且操 企业法律风险具有以下特征；第一。企业法律风险的主体是 作程序复杂，潜在的法律风险较多。主要有资产、合同、报表、财 企业。其产生的缘由是法律因素、法律环境的状况及变化、未遵 务、负债、诉讼、客户、雇员、保密及经营风险等。近年来，并购中 守法律规定、违反合同约定及侵权和法律预防措施不到位 第 尽职调查不确定性增加的风险经常是并购失败或没有达到预期 二，企业法律风险具有可认识性、损失性、不可投保性、可控性。 目的最主要原因之一，绝大多数并购项 目尽职调查只是流于形 第三，企业法律风险存在于企业经营的各个环节及企业运营的各 式，没有取到应有的作用，欠缺一份合格的尽职调查。 个管理环节，且与其他风险相交叉。第四，企业法律风险发生导