单边仲裁员委任机制的道德困境及其突围——以Paulsson的提议为核心.pdfVIP

当代法学 2017年第3期 单边仲裁员委任机制的道德困境及其突围 ——以Paulsson 的提议为核心 傅攀峰+ 内容提要：为应对单边仲裁员委任机制所面临的道德困境，Paulsson提出了废除单边仲裁员委任机制，改由 中立的机构委任仲裁员的主张，引起了国际仲裁界的激烈反应。一方面，单边仲裁员委任机制拉近了当事人与 仲裁程序之间的距离，增强了人们对仲裁的信任，巩固了仲裁作为一种诉讼外纠纷解决模式的合法性；另一方 面，此种委任机制带来了诸如仲裁员代理人化等严重的道德问题，阻碍了正义的正常输送，破坏了仲裁的正面 形象。当今，仲裁的类型日趋细化，任何一刀切的解决方案，都可能适得其反。在经济领域，欲使单边仲裁员 委任机制从困境中成功突围，有必要对投资仲裁与商事仲裁加以区分。对于投资仲裁，废除单边仲裁员委任机 制具有可行性，但关键问题在于如何确保委任机构的中立性。对于商事仲裁，废除单边仲裁员委任机制不具有 可行性，但应采取必要措施以规避或降低此种委任机制给案件带来的负面影响。与此同时，应大力倡导独任仲 裁员机制的运用；在双方当事人实际地位悬殊之时，有必要引入特殊机制，以保障仲裁庭的公正性。 关键词：仲裁员；单边委任机制；道德困境；商事仲裁；投资仲裁 仲裁界人士都熟悉“仲裁的好坏取决于仲裁员的好坏”[1j这句谚语，它通俗地道出了仲裁 员的公正与独立对于通过仲裁的方式实现正义的基础意义。既然如此，那么，如何在特定案件中 Paulsson在 委任合格的仲裁员自然便是一个极其重要的现实问题。对此，国际著名仲裁员Jan 2010年4月于美国迈阿密大学法学院发表的题为《国际争议解决中的道德风险》的演讲中，[2] 针对当今主流的单边仲裁员委任机制(以下简称“单边委任机制”)进行了大胆批判，并提出了 废除单边委任机制，改由某一中立机构委任仲裁员的主张。他的提议在国际仲裁界引起了极大反 响，业界人士纷纷对其提议展开了广泛讨论，赞成意见有之，批评意见则更盛。[3]鉴于仲裁员 委任机制涉及仲裁制度的基础，以及鉴于Paulsson的提议背后所反映的种种问题的现实性与该提 议本身的争议性，深入分析该提议背后所反映的现实问题，以及相关人士对该提议的反应，必将 有助于我们更好地理解与思考仲裁员的委任问题。 +中国社会科学院法学研究所博士后研究人员，法学博士。 is as asits only arbitrators”，法语中亦有“Tant [1]‘‘仲裁的好坏取决于仲裁员的好坏”对应于英语中的“Arbitrationgood vaut vaut qu’arbitre．tantqu’arbitrage”的说法。 J．Paulsson，“Moral [2]Paulsson的此次演讲被GAR(《全球仲裁评论》)评为2010年国际仲裁界最具影响力的演讲。See ICSlDReview HazardinInternationalResolution”，25 339—355(2010)． Dispute [3]据笔者观察，当今国际仲裁界不少权威人士都对这一提议公开而明确地表达了个人看法，这些人士包括但不限于： N Janvanden Karl—Heinz Brower，HansSmit，Albert Veeder，NichaelSchneider，GaryBorn，Alexis