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股权分置改革背景下我国股份回购制度构建[摘要] 股份回购是成熟资本市场上比较常见的资本运营方式与企业经营策略,尤其对于改善资本市场的产权结构和治理环境具有极其重要的现实意义,但是我国相关立法的滞后,导致实践操作中诸多不规范性和回购实务的风险与不确定性,制定与规范股份回购的实施细则或具体操作办法是迫在眉睫。本文主要探讨股权分置改革背景下我国上市公司实施股份回购的制度构建,以期促进和规范股份回购活动在我国的应用与发展。 [关键词] 股权分置股份回购构建 股份回购是指公司按一定的程序购回发行或流通在外的本公司股份的行为。是通过大规模买回本公司发行在外的股份来改变资本结构的防御方法。一个完善的股份回购实施准则应包括股份回购的条件和范围、回购的方式、回购的价格和比例、回购的资金来源和回购后的相关问题。 一、股份回购的条件和范围 1、股份回购的条件 对于不同目的的股份回购,应规定相应不同的条件。考虑到国有股购回的市场定价,对证券市场的冲击较小以及减少公司股份可提高每股盈利水平从而提高净资产收益率等优点,股份回购已成为国有股减持的一个非常重要的途径。而对于以稳定股价为名炒作本公司股票等内幕交易行为,原则上应严格禁止。但是在实际操作中,这两类是很难划分清楚的。这就需要制定细则,考察公司股份回购的真正目的,从公司财务报表中监控公司是否具备回购的条件和实力。 2、扩大股份回购的许可范围 世界各国对股份回购的范围规定采取不同的做法。一般允许股份回购的目的范围包括:(1)减少资本、注销股份;(2)公司合并或营业转让;(3)员工持股和股票期权;(4)异议股东回购请求权;(5)保全公司权利;(6)处理非整数股、回赎特别股等。 我国《公司法》明文禁止公司收购本公司的股票,但为减少公司资本而注销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并时除外。但根据世界各国的立法趋势和我国经济发展的现实需要,我国允许股份回购的目的情形除现行公司法规定内容外,还应当包括:减资的一个重要手段,作为公司有效调度资金的手段;员工激励的手段;股权结构的优化与调整。鉴于我国股市尚不够规范和成熟,市场总规模偏小,且投机性较强,因此以干预公司股份价格和稳定股市为目的的股份回购尚不宜放开。但考虑到我国经济的高成长性和资本市场开放的大趋势,股份回购还可能有防御外资敌意并购等情形的需要,因此,我国法律中还有必要增加一项“允许公司为避免遭受重大而急迫的损害时回购股份”的条款。 二、股份回购的方式 在我国,《到境外上市公司章程必备条款》和《上市公司章程指引》规定的三种回购方式,即要约回购、公开交易回购和协议回购,是符合我国的实际需要的,也是世界各国的通常做法。国有股回购都属于第三种情况,由于国有股与社会公众股的不同性质,实施回购的公司均是国有股比重超大的公司,所采取的回购方式都是协商回购。这是因为采取协商方式会有利于回购的顺利完成,只是在协商过程中,即要保证国有资产的保值交易,同时也要保护中小投资者的利益。 对于社会公众股所采取的回购方式可以较为灵活,可以是公开市场收购或是现金要约收购,在采取上述两种方式时应考虑到对证券二级市场所产生的不同影响。原则上不采用协商性质的回购,因为所面对的是一群不特定的投资者,在这种情况下协商操作是有一定难度的。同时,为防止股市操纵、内幕交易,有必要借鉴美国证券法,设“安全港”规则(Safe Harbor Rule),以资防范。 三、股份回购数量、比例 就回购数量和比例而言,如果回购股份数量过大,比例过高,不仅会严重损害资本充实,危害债权人利益,而且容易导致经营者滥用股份回购来不正当地维持其支配地位,破坏股权支配公正原则,因此将股份回购数量和比例限制在一个合理的范围内无疑是必须的。根据《国有控股上市公司股权激励试行办法》之规定:“在上海、深圳证券交易所上市的国有控股上市公司如果已完成股权分置改革,且拥有规范的公司治理结构,最多可拿出公司股本总额的10%对其高层用于股权激励”。但这范围过小,只适应于国有控股上市公司,因此应在公司法中明确规定允许股份有限公司实施股票期权制度。 四、股份回购的定价 回购价格是否合理,不仅关系到利益分配在出让股东与不出让股东之间是否公平,而且还直接关系到股份回购的顺利进行,是股份回购议案获得通过的必备条件之一。 1、判断股票回购价格是否合理的标准 (1)回购价格的制定应该力求使回购要约的承诺数量要与要约数量基本一致 如果承诺的数量与要约回购的数量恰好一致,供给等于需求,则该价格就是最理想的回购价格;如果定价过高出让股东数量过多,尽管公司可采取比例购买方式,但仍会带来不便,甚至影响公司形象;相反,如果定价过低,则可能面对应约出让股东不足的尴尬。