南正法律团队电子期邗第六十七期(如何构成逃汇罪？).doc

如何构成逃汇罪？ （第67期 2013年3月） 南正官网：/ 擅自将外汇存放境外 获有期徒刑 案情回放： 1997年1月至1998年8月，罗某受瑞得（集团）公司及瑞得科技贸易发展公司的指派，以瑞得（集团）公司的名义，为公司办理进口计算机业务的手续。在瑞得（集团）公司与某进出口公司签订委托代理进口协议后，罗某假冒外商签名，以George Luo（乔治·罗）在三份外贸合同上外商签名处签字，以此三份虚假外贸合同欺骗售汇银行开具信用证，通过某进出口公司从中国银行总行、中国建设银行某市分行为瑞得科技贸易发展公司骗购外汇美元447．685万元后汇至境外，将境内瑞得（集团）公司自有外汇美元365万元非法转移至境外。1998年5、6月间，罗某在办理国家外汇管理局规定的进口付汇报审手续时，用报关金额为250万美元的6张报关单（经鉴定是伪造的报关单）及罗某编造的报审金额为812万美元的核销表到国家外汇管理局报审了上述三笔所付外汇。案发后，罗某于1998年8月21日被公安机关抓获归案。 法院判决： 法院最终判决被告人罗某犯逃汇罪，判处有期徒刑二年。 律师评析： 逃汇罪，是指公司、企业或者其他单位，违反外汇管理法规，擅自将外汇存放境外，或者不存入国家指定的银行，或者将境内的外汇非法转移到境外，或者把国家拨给的外汇非法出售牟利，情节严重的行为。 本罪的犯罪构成要件如下： （一）客体要件 本罪侵害的客体是国家的外汇管理制度，逃汇行为破坏了国家外汇管制的实施，影响国家外汇收支平衡。 （二）客观要件 本罪在客观方面表现为违反国家规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移至境外，情节严重的行为。根据国家规定，公司、企业或者其他单位对于经常项目外汇收入，应当按照国务院关于结汇、售汇及付汇管理的规定及时调回境内按市场汇率全部卖给外汇指定银行，不得存放境外，不得开立外汇账户保留外汇。所谓外汇，按国务院《中华人民共和国外汇管理条例》，是指可用于国际清偿和结算的外币和资产。包括（1）外国货币；（2）外汇票据、存款凭证；（3）政府债券、企业债券、股票；（4）特别提款权、欧洲货币单位；（5）其他外汇资产。逃汇是指在某国境内的单位、企业或个人违反该国外汇管理规定，将应该出售给国家的外汇，私自转移、转让、买卖、存放国外，以及将外汇或外汇资产私自携带、托带或邮寄出境的行为。以下行为，都属于逃汇。 （1）违反国家规定擅自将外汇存放在境外的； （2）不按照国家规定将外汇卖给指定银行的； （3）违反国家规定汇出外汇或者携带出境的，如以投资的名义将外汇转移至国外的； （4）未经外汇管理机关批准，擅自将外币存款凭证、外币有价证券携带或者邮寄出境的； （5）其他逃汇的行为。 《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》中，对与逃汇单位事先通谋，并为逃汇提供便利的个人，以共犯论处。 （三）主体要件 本罪的主体是特殊主体，即只有公司、企业或其他单位才能构成本罪。按照《刑法》第190条规定，逃汇罪，原指国有公司、企业或者其他国有单位，违反国家有关规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外，情节严重的行为。1998年12月29日全国人大常务委员会通过《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，将上述条文作出了修改，把犯罪主体由“国有公司、企业或者其他国有单位”修改为“公司、企业或者其他单位”，扩大了本罪主体的范围。 （四）主观要件 本罪在主观方面只能由故意构成，行为人必须认识到自己的行为是在逃汇，过失不构成本罪。 上述构成要件，缺一不可。根据《刑法》第一百九十条规定：“公司、企业或者其他单位，违反国家规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外，数额较大的，对单位判处逃汇数额5%以上30%以下罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大或者有其他严重情节的，对单位判处逃汇数额5%以上30%以下罚金，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处5年以上有期徒刑。” 最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》第39条规定：“骗购外汇，数额在50万元以上的，应予追诉。”这里的数额，是指单笔或者累计数额。 本案中，被告人罗某身为国有公司的工作人员，无视国家外汇管理制度，以公司的名义，使用虚假外贸合同，向外汇指定银行骗购外汇汇至境外并将境内的外汇非法转移至境外，情节严重，其行为已构成逃汇罪。据此，法院依法作出上述判决。 逃汇罪与走私罪的区别 走私罪是指违反海关法规，逃避海关监管，非法运输、携带、邮寄国家禁止和限制进出口的货物、物品进出国（边）境，偷逃关税，破坏国家对外贸易管制制度，情节严重的行为。 1、所侵犯的客体不同。本罪的客体是国家的外汇管理制度；而走私罪的客体则是对外贸易管理制度，它与进口贸易及