浅谈农村土地承包经营权制度_0.docVIP

浅谈农村土地承包经营权制度摘 要：农村土地承包经营制为经济和社会发展做出了巨大贡献，然而随着社会条件变迁，这种体制的适应性也发生了变化。本文从物权法理论角度，结合农村土地承包经营中存在的制度缺陷以及在土地承包合同中的法律责任等问题进行探讨。 关键词：农村土地承包经营权 土地承包合同 经营权流转 《中华人民共和国农村土地承包法》（以下简称《土地承包法》）是保障农民权益，促进农业发展，保持农村稳定的基础。本文试从物权法理论的角度，结合农村土地承包经营中重要问题，谈一谈自己的粗浅认识。 一、农村土地承包经营权制度存在缺陷 在国民经济已基本转入市场经济轨道，农村劳动力、资金、技术等要素流动之后，农民土地作为一种珍贵的稀缺资源和基本生产要素，只有同劳动力、资金、技术等其他要素一样流动，才能实现诸要素之间的优化组合，实现土地的有效利用。 目前，我国农地的配置和流转呈现以下特点：其一，农民从集体取得承包地使用权是无偿或基本无偿的；其二，农地流转主要是通过集体组织用行政力量进行调整，或者农民之间自发的无偿、低偿转包两种机制实现的。这种农地的配置和流转是通过非市场机制实现的。其缺陷主要表现在：农民无偿或低偿取得承包农地的使用权，使农户缺乏成本观念，导致粗放经营，忽视农地的产出效益；动用行政力量完成的农地调整和自发形成的无偿、低偿转包，不仅无法形成有效、健全、合理的农地使用权流转机制，而且直接妨害了农地资源市场机制的形成；农地流转不能体现配置效率。 从目前的情况看，要从法律的角度弥补上述缺陷，从而规范农地使用权市场，需要进行一下调整： 1. 明确农地使用权在性质、内容、取得等方面的内涵。首先，权利性质尚不明确。迄今为止，在现有法律中还没有农地使用权这一概念。在有关法律中，农民对承包的集体所有的农地所拥有的权利为“土地承包经营权”，关于土地承包经营权的法律属性曾有过债权与物权之争，虽然学术界在这一点上观念渐趋统一，但有关法律对这种权利至今没有明确规定。其次，在权利取得上，原始取得的主体有无限制，如何限制以及通过抵押等方式能否取得农地使用权等均无定论。上述问题的存在使农地使用权在进入市场之前就先天不足。 2. 均田承包和无偿使用使农地使用权在产生之初就缺乏市场的“天赋”。土地承包起初是靠行政手段分配完成的，后来又通过行政手段调整由于集体成员人数增减而变化了的人地关系，可见农地使用权是非市场机制的产物。 二、农村土地承包经营权流转的方式与用益目的 现在流行一种观点，认为法律规定农民可以自愿、平等、有偿地进行土地承包经营权流转，就是赋予了农民随意处分土地的权利。其实，这是一种必须纠正的误解。流转的标的物是土地承包经营权，而非土地本身。法律对流转的方式和用途作了明确规定，同时规定了限制条件。对此，必须从严掌握。 1. 对于通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取的流转方式为：转包、出租、互换、转让或入股等方式。但笔者认为，在法律上必须明确土地承包经营权的流转方式不能包括抵押。原因有两个：其一，根据物权法定原则，耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不能抵押。其二，从立法目的看，农村土地承包法始终在农村土地的生存权益和资本利益之间进行权衡较量，当二者发生冲突时，法律的天平应倾向前者。承包方将土地承包经营权抵押给银行后，如不能按期偿还贷款，银行依法行使抵押权，对农户的土地承包经营权进行处置，承包方就要失去土地承包经营权，从而失去生活保障，搞不好会影响农户家庭的生活，造成社会问题。当然，对于不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，通过招标、拍卖、公开协商等方式取得的土地承包经营权，根据《农村土地承包法》第四十九条的规定，其流转方式可以包括抵押等多种方式。 2. 对于我国土地承包经营权的用益目的，笔者认为我国《土地管理法》的有关规定是非常合理的，国家实行土地用途管制制度，使用土地的单位和个人必须严格按照规划确定的用途使用土地。农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或出租，用于非农业建设，农村土地承包经营权是为实现农业的目的而设立的用益物权，权利的用益目的限定为农、林、牧、渔等生产经营活动。承包方不得擅自改变权利取得时设定的土地用途。对家庭土地承包经营权的流转，《农村土地承包法》第十七条和第三十三条做出了目的限制，即不得改变土地的农业用途，不利用于非农建设。这是一种强制性规定。根据该法第六十条规定，对于以其他方式取得对荒地的承包经营权的流转，承包方也不能违约将承包地用于非农建设。土地管理法对于农业用地转为建设用地规定了严格的转用审批程序和征地、用地批准程序，将农业用地转为建设用地必须依照土地管理法的规定，经过有关人民政府或有关行政主管部门批准。承包方未履行土地管