《法治秩序的建构》大学出版社.pdfVIP

第 1 页 第一编 制度创新 的关键 第 2 页 第 3 页 法律程序 的意义 ——对 中国法制建设 的另一种思考 夫听讼者 ，或从其情 ，或从其辞 。辞不可从 ， 必断 以情 。其大法也三焉 ，治必 以宽，宽之之术归 于察 ，察之之术归于义 。 —— 《孔丛子 刑论》 权利法案 的大多数规定都是程序性条款 ，这一 事实决不是无意义 的。正是程序决定了法治与恣意 的人治之 间的基本 区别 。 ——威 廉 道格拉斯 一、序言：作为制度化基石 的程序 英 国， 年 ，牛顿发现万有 引力法则 ，其结果导致 了以 力学为基础的产业革命 。两年后 ，议会颁布 《权利法案》和信教 自由令 ，限制王权 、规定王位继承程序 、确立立法 的至高无上 第 4 页 性 。与产业发展相配合 的组织和制度也陆续完备起来 ，例如 ，英 格兰银行成立于 年 ，又过了四年 ，伦敦股票交易所创设 。 而在 中国， 这一年 ，孟子庙落成于邹县 ，主张 民贵君 轻 的 “亚圣 ”被置于治道 的守护神 的地位 。也是两年后 ， 《大清 会典》完成 ，重新认可强化君权的非常申诉 （“登闻鼓”）之制 。 与宫廷体面相配合 的大规模土木工程也不一而足 ，例如 ， 年金碧辉煌 的紫禁城太和殿甫告竣工 ，不久又开始营造极尽奢华 的圆明园。至 年宁波绍兴等地 的商船贩米活动才终于得到 官府 的许可 ，不言而喻，工商业发展 的组织 、制度条件 当然极其 匮乏 。 一个多世纪之后 ，中英第一次鸦片战争爆发 。结果 ，我 国战 事惨败 ，被迫签订丧权辱 国的南京条约 。此后 ，居庙堂之上 的大 人们不能不从兵工文化 的角度认真考虑西方 的挑 战 。但是对于保 障器物技术发展 的法律制度 的重要性 ，依然普遍认识不足 。比较 中 日两 国在面临西方文 明的冲击时的应对措施及其效果可 以清楚 地看到 ：与当时的我 国同样 ，日本也力求保持政治上 的安定和连 续性 ；但又与我 国不 同，日本 自始至终非常注意适时建立与经济 发展配套 的新型组织和制度 。两 国的差距 固然取决于很多原因， 但无论如何 ，我 国一味强调经济技术先行而轻视制度层面 的革故 鼎新 的偏 向，以及后来革命时期一味追求 “毕其功于一役 ”的激 变而轻视 点点滴滴 的制度建设 的偏 向，可 以说是 问题 的症结所 在 。 对照表 （见下页）所罗列的产业化和制度化的重大事件可 以发现，在兴产殖业方面我国与 日本可以说是同时起步，重要的 经济发展进程先后差距不过数年之 内而 已。然则在制度建设方 面，我国一般比日本落后大约三十年上下。况且 年以后清 政府所颁布的 “奖励工艺”的各种章程措施也多流于形式、了无 第 5 页 实效。 表 中 日经济产业化初期过程 的比较 日 本 中 国 横滨制铁所横须贺造船所开工