律师运用证据方略-名著.pdfVIP

第 1 页 第一章　　律师取证 一个关于技巧 的话题 律师接受委托后，要做的工作首先是了解案情、收集证据 。 收集证据是整个律师业务活动 的基础工作 ，是律师分析判 断证 据 、进行举证质证的前提。收集证据 ，是律师的一项基本功。能 否及时、充分、有效、合理地收集证据，关系到能否真正全面 了 解案情 ，提 出有利于被告人或委托人 的观 点 ；能否运用法律手 段 ，维护当事人 的合法权益 。如果把律师参与诉讼活动 ，分为 四 个环节 （即收集证据 、分析证据、提 出举证和质 问证据 ）的话 ， 收集证据则是第一个环节 。第一个环节没有夯实加 固，就会影响 和冲击后面几个环节 ，即使在举证、质证 中再补救 ，也嫌晚了。 没有收集到证据或者没有依照法定程序收集证据 ，就不能很好地 审查判断证据 ，就不能正确认定案件事实 。诉讼活动的进程与发 展和证据 的收集密切相关，有 了大量可靠 的证据 ，才能全面认定 案件事实 。许多疑难案件 ，包括各种 “夹生 ”的案件 ，欲 定不 行 、欲否不可 、欲罢不能 ，虽有诸种原 因，但与没有收集 到确 实、全面、充分的证据有密切关系。 律师要充分认识收集证据 的重要性 。律师从事诉讼活动，必 须实事求是，忠实于事实真相 ，在尊重事实的基础上，为当事人 提供法律帮助 ，维护当事人 的合法权益。这要求律师在业务活动 中，必须通过深入细致 的调查研究，掌握确实充分的证据材料 ， 并 以证据作为认定事实的惟一依据 。律师在各项业务活动 中只有 搞好证据调查，才能更好地履行职责。有 的律师认为，经济、民 第 2 页 事、行政案件 中，贯彻 “谁主张、谁举证 ”的方针 ，律师应尽力 收集证据材料 ；而在刑事诉讼 中，举证责任属于司法机关和司法 人员，律师可 以减轻收集证据 的责任，甚至只要对他们收集到的 证据进行分析判断、补充调查就行 了。这种观点，反映了律师对 证据 问题 的轻视 。侦查人员 、检察人员 、审判人 员的侦查和调 查，是一种职权行为，是执法机关行使侦查权 、检察权和审判权 的重要表现 ，具有法律 的规定性和强制性 。但是，即使在刑事诉 讼 中，律师也不能 “无为而治”，消极被动地应付证据 。律师要 从维护法律正确实施 、维护当事人合法权益 的角度 ，正确对待证 据 问题 ，认真收集有关证据 。 律师要充分认识收集证据 的紧迫性 。诉讼方式正在逐步 向民 主方 向转变 ，给律师参与诉讼、发挥职能提供 了极好 的转机 。特 别是 《刑事诉讼法》的修改，进一步完善 了辩护制度 ，强化 了对 犯罪嫌疑人、被告人合法权益 的保护，律师收集证据 的时间比以 前宽松了。但是我们也看到，整个诉讼活动 ，不 以律师的意志为 转移 。律师的业务活动必须服从、服务于审判工作 。收集证据 的 时间不依律师的主观意志而定 。因此，律师要增强对办案紧迫性 的认识，及时收集证据，防止证据灭失。 律师要充分认识收集证据 的主动性 。修 改后 的 《刑事诉讼 法》扩大 了律师及其他辩护人 的诉讼权利 ，为辩护职能的行使提 供 了便利和保障。律师要充分行使法律赋予的权利 ，用足用好职 权 ，主动 收集与案件有关 的证据 ，更好地维护 当事人 的合法权 益 。 第一节　　律师取证 的要素 案件是一种社会现象。社会生活的复杂性和多样性决定了案 件事实的复杂性和多样性 。每起案件都有其 自身特点，都有不 同 于其他案件之处。换言之 ，世界上绝没有完全相 同的两个案件 。 第 3 页 不过 ，形形色色五花八 门的案件之 间亦有 内在 的共性 ，这就是构 成案件事实的基本要素 。 各种各样 的案件都是 由一些基本要素构成 的。我们可 以将这 些要素概括为 “七何 ”，即何事 、何时、何地 、何情 （如何 ）、何 故 （为 何 ）、何 物 、何 人 。在 英 文 中 ，有 人 亦将 其 概 括 为 七 个 ”即