职务犯罪侦查-名著.pdfVIP

第 1 页 第 一 章 　　绪 论 第一节　　职务犯罪概述 一 、职务犯罪 的概念 职务犯罪并非我 国刑法上 的专 门术语 ，而是司法部 门和法学 理论界提 出的一个概念 。其法律依据是我 国刑法和有关刑事法规 中规定 的某些犯罪必需 以犯罪主体具备一定 的身份为前提 ，或利 用职务实施一定行为为构成要件 。 关于职务犯罪的概念 ， 目前法学界 尚无统一认识 。有 的认为 职务犯罪就是 国家工作人员 的犯罪 ，或称 国家工作人员职务上 的 犯罪 ，或称 国家工作人员利用职务便利 的犯罪 。有 的认为职务犯 罪是公职人员违背道德 ，故意或过失实施 了与其职务活动有密切 联系的各种犯罪 。有 的还认为 ，职务犯罪是指 国家工作人员、集 体经济组织工作人员或者其他从事公务 的人员违反有关职务 的行 政 、经济法规 ，故意或过失地实施 了违背其职务 的犯罪或者消极 地不履行其职务所要求 的行为 ，致使 国家和人 民利益遭受重大损 失的犯罪行为的总称 。如此等等 。 综合分析职务犯罪的法律特征和本质属性 ，职务犯罪是指具 有一定职务身份 的人故意或过失地实施 了与其职务之 间具有必然 联系的、侵犯 了国家管理公务 的职能和声誉 ，致使 国家和人 民利 益遭受重大损失 的各种犯罪 的总称 。职务犯罪的上述概念表 明了 职务犯罪具有 以下几个本质属性 ： （一 ）职务犯罪 的主体是具有一定职务身份 的人 ，职务犯罪 的主体必须 以行为人具备一定的身份为前提 第 2 页 所谓 “身份 ”，在刑事法律规范 中是指法律 明文规定 的对 定 罪量刑有影 响 的个人要素 、地位和状况 。我 国刑法规定 的某些犯 罪 除了要求犯罪主体必须达 到法定责任年龄 、具备刑事 责任能力 外 ，还要求行为人必须具备一定 的身份才能成立 ，不具有法律所 要求 的特 定身份者不 能单独构成这类犯罪 。这种犯罪 ，在刑法理 论上称为真正身份犯罪 。而刑法上规定不具备一定 的身份者犯这 种罪时法律规定予 以从重或加重或从轻或减轻处罚 ，这种犯罪在 刑法理论上称为非真正身份犯罪 。因此 ，刑法规定行为人必须具 备一定 的职务身份才 能成立 的犯罪 ，可称之为真正 的职务犯罪 ， 一定 的身份是构成这种犯罪 的条件 ；而刑法没有规定必须具备一 定 的身份成立 的犯罪 ，由有一定职务身份者利用职务 的便利实施 这种犯罪的，可称为非真正的职务犯罪 。 “职务 ”是构成职务犯罪的前提和基础 。一般意义上 的职务 ， 是指 “工作 中所规定 的事情 ” ，刑 法 意义 上 的职 务 有 其 特 定 的 含义 ，既不 同于上述一般 意义上 的职务 ，也不完全等 同于行政法 上所称 的职务 ，而是指行为人 因依法或受委托从事 公务而取得 的 法律身份 ，以执行相应 的公务为 内容 。具备一定 的职务 即意味着 代表 国家 、集体或社会公共 团体依法从事具有管理性质 的公务行 为 的资格 。职 务 与职 权 、职 责密 不 可 分 。具备 一 定 职 务 身 份 的 人 ，必须对其所从事 的工作享有一定 的职权 ，同时又必须对其工 作 负有 一 定 的职 责 。职权 （包 括 行 使 或 参 与 、协 助 行使 的管理 权 、决定权 、执行权 ）和职 责构成职务 的基本 内容 。职务犯罪就 是具备一定职务身份者利用职务上 的便利实施 的、或者对其职务 工作严重不负责任 、不履行或不正确履行职 责而构成 的犯罪 。因 此 ，职务犯罪与 因疏于业务上 的必要注 意而 导致 自己所不希望 的 危害结果而构成 的犯罪不 同。 （二 ）职务犯罪是犯罪行为与行为人 的职务之 间具有必然联 《现代汉语词典》，商务印书馆， 年版 ，第 页 。 第 3 页 系的犯罪 这是职务犯罪的本质属性